簡介：法政學院法政學院本科生畢業(yè)論文本科生畢業(yè)論文試探討網絡虛擬財產的法律屬性試探討網絡虛擬財產的法律屬性班級級1212級法學蒙班級法學蒙班學號號2012210632420122106324姓名名敖青指導教師指導教師祝麗娟20152015年1212月1010日用虛擬二字來形容，是因為網絡虛擬財產對虛擬環(huán)境有著天生的依賴性，而并不是指這種財產是不存在的，更不是指這種財產的法律性質是虛幻的，虛擬財產僅僅發(fā)生在虛擬空間里，也不能成為法律意義上的虛擬財產，只有與現實社會發(fā)生了某種關系后，才能被界定為法律上的虛擬財產。這就引出了虛擬財產的現實性問題。排除了那些純粹的游戲行為產生的僅存在于虛擬空間的財產，比如單機游戲大富翁中的土地、樓房、股票等單機游戲中的貨幣、裝備、等價物等。這些東西對玩家在虛擬世界里有一定的意義，但是不能作為法律上的虛擬財產，因為其不具有現實性，不能與現實社會發(fā)生任何聯系，更不能實現在虛擬與現實之間的以貨幣為紐帶的轉換，即其存在和發(fā)揮作用的空間僅僅限于虛擬世界，不具備可交易的特點。個人認為，一個合理可行的標準就是這種虛擬財產能在現實中找到相應的對價，而且能實現在虛擬世界和現實社會間的自由轉換，能夠引發(fā)現實生活中的法律關系產生。2技術限制性網絡虛擬財產在物理概念上是存在于服務器上并通過編程程序呈現的一些電子數據，那么它必然具有相應的技術限制性。這主要表現在首先，網絡虛擬財產，尤其是存在于網絡游戲中的武器裝備等，其所具有的攻擊力、防御力、魔力和購買力等，是游戲開發(fā)商預先設置好的電子數據，玩家在游戲中不能通過技術任意改變該財產所具備的能力。其次，游戲開發(fā)商設置了名目眾多、等級不一的虛擬財產，能力越強，等級越高，數量就越少。雖然ISP（INTERSERVICEPROVIDER互聯網服務提供商）可以通過對網絡數據的技術修改來無限量地復制這些虛擬財產，使其稀缺性難受保障。但是，如果ISP為了牟取利益而任意修改存在于其服務器上的電子數據，其游戲的吸引力和刺激性就會大打折扣，最終可能因供過于求而喪失市場。而且，ISP的上述修改行為也可能因為違反與用戶的注冊協(xié)議而承擔違約責任。因此，ISP一般不會修改服務器上虛擬財產的供給情況。這種技術限制性導致的網絡虛擬財產的稀缺性使得玩家有興趣投身虛擬交易，從而引發(fā)了大量的網絡虛擬財產交易糾紛。3空間依賴性虛擬財產不能脫離網絡服務器而存在。還是以網絡游戲為例，首先虛擬財產依賴于游戲供應商的運營，即玩家必須購買了相應的游戲軟件，下載客戶終端，并依照游戲運營商的規(guī)定付費游戲后才會逐步生成游戲裝備等虛擬物品。其次虛擬財產儲存時依賴性強，儲存時必須依靠磁性材料和電脈，如芯片、光盤、磁盤等。那么，虛擬財產的使用價值只有在特定的虛擬架構的網絡環(huán)境世界中才能得到體現，只能由游戲運營商以互聯網為平臺，通過其計算機服務器構建的虛擬環(huán)境?！坝捎螒蜻\營商搭建網絡游戲虛擬社區(qū)，為玩家和用戶提供場

簡介：積分積分都是垃圾都是垃圾撒旦發(fā)生發(fā)大撒旦發(fā)生發(fā)大水范德薩水范德薩發(fā)撒旦發(fā)撒旦網絡著作權糾紛案件法律適用問題座談會綜述網絡著作權糾紛案件法律適用問題座談會綜述蔣志培、張國香蔣志培、張國香隨著涉及計算機網絡著作權糾紛案件的逐步增多，這類案件的法律適用問題，在法學理論界和司法實務界有頗多不同認識，影響到人民法院正確、及時受理、審判此類糾紛，也影響審判工作的統(tǒng)一性和權威性。前不久，最高人民法院知識產權庭主持召開了關于涉及計算機網絡著作權糾紛案件法律適用問題座談會，國家信息產業(yè)部、國家知識產權局、國家版權局等行政管理部門的官員，中國社會科學院、北京大學等教學科研單位的專家學者，以及部分省、市高、中級法院、高科技園區(qū)基層法院的知識產權法官參加了座談會。與會者一致認為，網絡信息技術和產業(yè)的迅速發(fā)展，給著作權理論和司法實踐帶來挑戰(zhàn)，也給其發(fā)展和提高帶來機遇。深入研究和探討涉及網絡著作權、鄰接權權屬、侵權糾紛的法律適用問題，不僅有利于這類糾紛案件的及時、正確處理，以保護著作權人的合法權益，而且對人們網絡行為的自我約束，促進保護網絡作品著作權社會氛圍的形成和網絡業(yè)的健康發(fā)展，都具有重要的理論和現實意義。一、關于管轄問題管轄問題是法院受理此類案件首先遇到的問題。根據民事訴訟法第二十二條規(guī)定，對公民、法人和其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。根據該法第二十九條規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意化形式創(chuàng)作的作品。既然現行法律并未把數字化作品排除在著作權客體之外，根據著作權法及其實施條例對作品的有關規(guī)定，數字化作品受著作權法保護是不言而喻的。三、關于數字化作品的著作權歸屬和權利內容作品被數字化后，是否產生新的作品、出現新的著作權人大家普遍認為，原作品被直接數字化后，改變的只是作品的存在形式，數字化過程本身并不具有獨創(chuàng)性，不產生新的作品，因此，該數字化作品的著作權仍由原作品的著作權人享有。對于直接以數字化形式創(chuàng)作的作品的著作權歸屬，同傳統(tǒng)作品一樣，應當依據著作權法的有關規(guī)定確定。關于數字化作品的著作權權利內容，大家認為，應按照著作權法的有關規(guī)定來確定，即著作權法第十條規(guī)定的著作權的各項權利內容，同樣適用于數字化作品。此外，由于網絡環(huán)境下數字化作品使用方式具有了新的內容，直接體現為出現了現行法律未明確規(guī)定的網絡數字化傳輸方式，1996年的世界知識產權組織版權條約和世界知識產權組織表演和唱片條約也增加了對公眾傳播權。雖然這兩個條約尚未生效，但保護作品數字化后著作權已經成為各國的通例，我國現行著作權法也未絕對排除一些新出現的作品使用方式，因此有必要將數字化傳輸認定為作品的一種新的使用方式。根據世界知識產權組織版權條約第八條的規(guī)定，向公眾傳播的權利RIGHTOFCOMMUNICATIONTOTHEPUBLIC是指文學和藝術作品的作者享有的、以授權將其作品以有線或無線方式向公眾傳播，包括將其作品向公眾提供，使公眾中的成員在其個人選定的地點和時間可獲得這些作品的專有權利。四、關于網絡上的法定許可問題我國著作權法第三十二條規(guī)定，作品在報刊、雜志刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付稿酬。著作權法該條關于報刊轉載的規(guī)定是否適用于網絡的法定許可問題，是目前法學界爭議的焦點問題之一。

簡介：藝術品投資信托的法律結構及風險防范研究摘要藝術品不僅具有極強的保值、升值功能，其作為精神產品，還具有極強的欣賞價值。投資者不僅可以通過藝術品投資獲取利益，還可以通過藝術品收藏來美化生活、陶冶情操。將藝術品投資與信托結合起來，已成為藝術品投資的一種重要方式。關鍵詞藝術品投資信托法律結構風險防范一、藝術品投資信托的概念及特點藝術品投資信托是通過信托原理，實行集合投資制度，通過向投資者發(fā)行受益憑證，將分散的資金集中起來，①在受托人的管理經營下，通過藝術品投資組合，使投資者能夠獲得藝術品價值增長的收益。與一般的信托產品相比，藝術品投資信托主要有以下幾方面的特點首先，藝術品作為商品來說，具有不可再造性、不可替代性和保值增值的特點，而且有著很深奧的學問。藝術品在鑒定、估值、保險等方面都較為特殊。其次，藝術品信托的期限較長、資金回報率較高。由于藝術品特殊的春拍、秋拍期等因素，且投資的藝術品價格增長往往需要一定的期限才能達到目標水平，因此，藝術品信托的期限一般較長。最后，與房地產、證券等領域的信托產品相比較，藝術品投資市場的波動周期與國民經濟的周期之間沒有必然的關系。藝術品投資市場是交易分散、信息分散、交易地點分散的市場，市場的信息集中度明顯低美延伸。其次，藝術品投資“經典化“趨勢延續(xù)，高端藝術品需求仍將呈上升趨勢。由于市場參與者普遍的謹慎態(tài)度，全球藝術品市場的行情方向仍會聚焦于經典藝術的范圍。再次，在中國政府抗通脹政策和調控房地產、資本市場的背景下，資金將繼續(xù)從股市和房地產流向藝術品市場。藝術品具有很強的保值與增值功能，已成為理想的長期投資工具。最后，藝術品市場的交易主體和交易方式也將呈現出多樣化的發(fā)展態(tài)勢，同時，藝術品市場的機構化趨勢仍會進一步發(fā)展，將使藝術品投資市場的資金規(guī)?；瘍?yōu)勢更加明顯，在拓展藝術品市場規(guī)模的同時，令藝術品市場的投資屬性更加鮮明。三、藝術品投資信托的法律結構總體來看，目前我國藝術品信托仍以債權融資方式為主，即信托公司通過發(fā)行藝術品集合資金信托計劃，為藝術品藏家或機構提供融資服務。限于種種原因，目前我國并未出臺專門針對藝術品投資方面的相關法規(guī)，只是在2001年頒發(fā)的信托法第二條中對信托有一個總的概括，即“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按照委托人的意愿，以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的進行管理或者處分的行為“。本文將結合我國信托法分析藝術品投資信托的當事人。信托當事人是指參與信托法律關系，享有權利并承擔義務的人，包括委托人、受托人和受益人。在藝術品投資信托中，委托人將自己的財

簡介：法律碩士法律專業(yè)學生不得報考即不得報考法律碩士13個法律專業(yè)為法學、經濟法、國際法、國際經濟法、勞動和社會保障法、商法、公證、法律事務、行政法、律師、涉外經濟與法律、知識產權法、刑事法。我國的高層次法律研究生教育目前包括法學碩士研究生和法律碩士專業(yè)學位研究生，簡稱法學碩士與法律碩士。法律碩士專業(yè)學位研究生教育創(chuàng)設與1995年，96年首批招生，2000年開始聯考并限招非法律專業(yè)考生，是隨著我國法治建設的發(fā)展，加快與國際法律教育接軌，滿足社會對高級法律人才的需求而設立的。法律碩士（簡稱JM）限招非法律專業(yè)考生，不再劃分具體專業(yè)，其知識結構是寬口徑、厚基礎、復合型。主要為司法、行政執(zhí)法、法律服務與法律監(jiān)督部門、社會公共管理部門及企事業(yè)管理部門培養(yǎng)高層次的復合型、應用型法律人才，如律師、法官、檢察官和企業(yè)法律顧問等等。法學碩士研究生主要招收法律專業(yè)本科生，分為法學理論、法律史（中國法制史、外國法制史、西方經濟法制史、法律文化等）、憲法學與行政法學、刑法學（犯罪學、青少年犯罪研究等）、民商法學、訴訟法學（民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法、司法鑒定等）、經濟法學（商法、經濟法、勞動與社會保障法等）、環(huán)境與資源保護法學、國際法學等專業(yè)，專業(yè)劃分很細深度研究某一領域。主要是學術研究、科研教學，向高等院校、科研院所培養(yǎng)高級理論型學術法律人才。法學碩士與法律碩士的區(qū)別有一、培養(yǎng)目標不同法律碩士專業(yè)學位與法學碩士學位處在同一層次上，各有側重。前者是應用型、復合型高級法律人才，后者是學術型、專業(yè)型高級法律人才。在一些法治比較健全的西方國家，其法律教育是在大學之后，如美國等JD。從長遠來看，隨著法律教育的發(fā)展，法學本科將逐漸減少，法學碩士最終與法律碩士并軌，教學、科研人才應主要通過法學博士生教育來培養(yǎng)。法律碩士專業(yè)學位作為一種承上啟下的學位，一方面為法律實務部門輸送人才，另一方面也將為法學博士生教育提供寬廣的生源基礎。二、招生條件不同法律碩士要求非法律專業(yè)的畢業(yè)生而法學碩士無此限制。即不得報考法律碩士13個法律專業(yè)為法學、經濟法、國際法、國際經濟法、勞動和社會保障法、商法、公證、法律事務、行政法、律師、涉外經濟與法律、知識產權法、刑事法。教育市場只存在法學碩士一種商品的情況下，希望繼續(xù)深造的學生只有一種選擇，法律碩士專業(yè)的設立打破了這種獨家壟斷的局面。老子有云少則得，多則惑。我們的考生會不會也陷入這樣的困境中呢經過論證得出的答案是不會，但是有一個前提每個考生都是理智的，并且知道如何實現自身利益的最大化。法學碩士的招生對象是具有本科或同等學歷的大學畢業(yè)生，沒有專業(yè)的限制；法律碩士的招生對象是具有本科或同等學歷的非法律專業(yè)本科畢業(yè)生，法律專業(yè)畢業(yè)生不得報考法律碩士。國家對法律專業(yè)大學畢業(yè)生的限制是明智的，既避免了法律碩士入學過程中的不公平競爭，又提高了法律碩士的整體素質，同時國家設置法律碩士專業(yè)的目的培養(yǎng)復合型人才也能在最大程度上得到實現。但是到目前為止，仍然存在非法律專業(yè)畢業(yè)生報考法學碩士而不是法律碩士的現象，他們究竟是為了什么理由不外以下這兩種第一，為了從事理論研究；第二，法學碩士不收高昂的學費，經濟上可以節(jié)省很大的一筆開支。表面上看來，這兩條是足夠充分的，但是稍加分析之后，你會發(fā)現沒有一條站的住腳。第一條的成立需要兩個限制條件1讀法律碩士將不會從事任何的理論研究；2研究做到法學碩士的水平就已經足夠。第一個限制條件沒有必要討論，因為沒有人能夠證明法律碩士不做也做不了理論研究。第二個限制條件如果成立，那些報考法學碩士的非法律專業(yè)的考生將來是不應該繼續(xù)攻讀博士學位的，因為攻讀法學博士學位具有法學碩士和法律碩士任一學位即可，他們沒有必要在開始起步時拿自己的短處和別人的長處比較。而且在理論上，法學博士應該是按照學術水平和學術能力來錄取的。對于想繼續(xù)深造的法律碩士，非法律專業(yè)背景對于學術中的創(chuàng)新具有先天的優(yōu)勢，而法學理論的進步與創(chuàng)新是必然的趨勢。關于這一點，自然科學和社會科學近年來的長足發(fā)展已經有了定論?？赡苡腥藭猿终f做學問，法學碩士的理論水平也夠了。我不否認法學碩士的理論水平不夠，因為博士的頭銜對于認真做學問的人而言沒有任何實質上的幫助。但我們不妨考察一下究竟有多少法學碩士畢業(yè)后一心一意的從事理論研究工作。在北京大學法學院2000年畢業(yè)的101名法學碩士中，只有12人以法學碩士的身份從事了教學和科研工作，比例不到8，65的畢業(yè)生都從事了實務工作。在12名進入教學科研機構的人員當中，大約又有一半左右可能是從事學校的行政工作。所以，真正從事教學科研工作的法學碩士非常的少，想繼續(xù)深造或做研究的都選擇了讀博或出國。由此我們可以得出這樣一個結論在沒有法律碩士專業(yè)以前，法學碩士的最主要作用是為社會輸送實務人才?？梢姡欠蓪I(yè)背景的考生報考法學碩士立志從事理論研究的理由是不能成立的。第二條理由只會在不能用經濟分析眼光看待問題的人的腦海中成立，因為他們沒有區(qū)分財富的現值和未來值。打個比喻，你現在有100元，這是現值；10年后，這100元可能會變成150元，這是當初100元的未來值，在理論上現在的100元和10年后的150元是完全等價的。反過來說，10年后你將擁有150元的財富，意味著現在你已經擁有了100元的財富了。現值和未來值之間是可以通過計算方法相互折算的?，F在假設一個非法律專業(yè)的考生打算報考法律專業(yè)的研究生，他是考法律碩士還是考法學碩士合算呢這里仍然以北大法學院為例。如果這個考生的學習能力相當的不錯，那么認真努力半年，他可能就會被錄取為法律碩士。但是，如果他想考取法學碩士，他就得花費比較長的時間，因為他首先必須得自學完法律本科的主干課程，按照北大法學院本科生的教學計劃，這一階段大約需要兩年。所以，粗略的算來，考法學碩士僅僅在時間值上就至少比考法律碩士要多花一年半的時間。這僅僅是個保守的數字，我的身邊充斥著這樣的贊揚之聲我的朋友，某某某，在北大蟄伏了三年，除了讀書聽課之外什么都不做，一心要考上北大法學院，在前兩或一或三甚至更多次失利的情況下，今年終于如愿以償。真讓人感動，我們應該為他感到驕傲。在為他感到這里的驕傲的同時，我們也需要反思這樣做到底值得與否。同樣一個非法律專業(yè)的考生，考取法律碩士可以節(jié)省將近兩年的時間，而考取法學碩士可以節(jié)省大約50000元。用兩年時間換取50000元，這個買賣表面上顯得并不賴，實質上吃的虧很大。假設有兩個考生，一個在23歲大學畢業(yè)時考取了北大法律碩士，另一個在23歲大學畢業(yè)后額外花費了兩年的時間考取了北大法學碩士。短期的結果是第一個考生將會比第二個考生提前兩年工作，長期的結果同時也是最重要的是在給定平均壽命和工作年限相同的情況下，第一個考生將比第二個考生多工作兩年，沒理由認為誰比誰一定長壽或者工作壽命更長。假定兩人都工作到65歲，第一個考生的工作經歷按照時間排序為1，2，38，39；第二個考生的工作經歷按照時間排序為1，2，36，37。兩者一比較你會發(fā)現第二個考生比第一個考生少工作了最后的第38和第39兩年。參照世界上任何一個法治比較發(fā)達的國家的律師收入水平，年長的資深大律師收入都是很高的，這同律師職業(yè)本身的工作性質有關。第一個考生在開始時多支付的50000元是用來換取比第二個考生多工作最后兩年所獲得的收入?，F值50000元在42讀書的3年加上工作的39年年后的價值是多大呢，經濟學家用實證的方法測算出在一個發(fā)展比較穩(wěn)定的社會里，年均實際利率大約是2，根據2實際利率計算出50000元的未來值大約是114862元。但是40年后一個已工作了37年的資深律師的最后兩年的實際收入可能會是多少呢，具體數字可能不好枉加

簡介：百年回眸法律史研究在中國百年回眸法律史研究在中國第三卷當代臺港卷第三卷當代臺港卷目錄目錄陳顧遠從中國法制史上看中國文化的四大精神黃靜嘉清季法學大家長安薛云階允升及其巨著讀例存疑并介紹美國亞洲學會1970年出版之薛著重刊本林茂松元代盜賊律之研究與唐律有關部分之比較那思陸清代臺灣案件的司法審判機關賴惠敏從命案看清前期的國家與社會（16441795）巫仁恕明代的司法與社會從明人文集中的判牘談起陳登武唐代地獄審判的法制意義以佛說十王經為中心黃靜嘉日本殖民統(tǒng)治對臺灣法文化之影響以殖民地法院有關身份法“舊慣”之判例為例，檢視、解讀及書后劉馨珺論宋代獄訟中“情理法”的運用柳立言一條律文各自解讀宋代“爭鶉案”的爭議蘇基朗SUNGCRIMINALJUSTICETHEMODERNIMPLICATIONOFCHINESELEGALTRADITIONTHECASEOFAYN106869REVISITED黃源盛法理與文采之間讀龍筋鳳髓判林端固有法與繼受法“公同共有”的社會學考察高明士東亞古代的明法與律學教育桂齊遜唐律與現行法關于“緊急避難行為”規(guī)定之比較研究林茂松清代州縣司法運用的實態(tài)羅彤華“諸戶主皆以家長為之”唐代戶主之身份研究邢義田從張家山漢簡二年律令重論秦漢的刑期問題陳弘毅古今中外酷刑現象的反思張偉仁中國傳統(tǒng)的司法和法學陳俊強北朝流刑的研究邱澎生由公產到法人清代蘇州、上海商人團體的制度變遷編后記編后記編后記如果從20世紀初算起，近代意義上的中國法律史學研究之展開，已然百年有余。這種生生不息的研究傳統(tǒng)，不僅在中國大陸得以曲折承繼，在臺灣、香港等地區(qū)亦有明顯的延續(xù)。而在后者之中，尤以臺灣地區(qū)開展得最為蓬勃。遺憾的是，迄今為止，臺灣學界的中國法律史研究狀況，尚未為中國大陸的學界同行所對集中地展示了中國大陸之外的華人同行們的研究成果。倘若能于大陸與臺灣、香港學界的學術交流有所裨益，于愿足矣我要特別感謝馬小紅教授，正是她慷慨給予我這個難得的機會，從而能夠參加到這一重要的學術事業(yè)中來。一如既往，本書的編選工作，再次得到了遠在臺灣的諸位師友的大力支持。政治大學法學院的黃源盛教授，曾撥冗幫我審定最初擬訂的名單，對本書編輯工作的順利展開幫助甚大。我的同鄉(xiāng)前輩黃靜嘉大律師（先生原籍浙江永嘉），不僅在擬訂名單時提供建議，還對我時有鼓勵。我至今仍然清晰記得，無論是2005年在臺北寰山腳下的AMERICANCLUB，還是2006年在先生的北京紫竹院寓所，每次長談之中，黃先生均囑我為兩岸法律史學界的交流盡一份心力。臺灣大學的高明士教授、臺灣地區(qū)“中央研究院”歷史語言研究所的邱澎生副研究員，也曾提供寶貴的建議。在本書編輯過程中，還承蒙政治大學的劉嵐松、黃琴唐兩位學友協(xié)助處理部分事宜，謹此致謝。最后，也是最需要致以誠摯敬意的，是本書的所有作者，若非他她們的大力支持和及時配合，本書將不可能以現在的面貌問世，再次感謝他她們的信任。尤陳俊于北大暢春新園2007年9月4日初稿2008年2月18日修訂2009年7月10日定稿

簡介：1淺談網絡開放平臺用戶隱私權法律保護的憲政思考論文摘要近年來，開放平臺發(fā)展趨熱，它即體現了互聯網“資源共享”的本質，又代表了互聯網未來分發(fā)展方向。網絡開放平臺的迅猛發(fā)展極大的增加了用數字化形式保存信息的容量，個人獲取、處理、存儲、傳播這些信息的能力都得到極大的提升，而未來的電腦技術的進步無疑會不斷擴大這種能力。與此同時，侵犯網絡開放平臺用戶隱私權的現象也日趨嚴重，對網絡開放平臺用戶利益的維護，不僅關系到對人權的尊重，還關系到網絡開放平臺的健康發(fā)展。本文主要分析網絡開放平臺的現狀與發(fā)展分析了開放平臺用戶隱私權法律保護的現實困境，從憲政角度闡述了網絡開放平臺用戶隱私權法律保護的必要性和建議。論文關鍵詞開放平臺用戶隱私權憲政一、網絡開放平臺的發(fā)展與用戶隱私權法律保護的現實困境（一）我國網絡開放平臺的現狀與發(fā)展在互聯網時代，把網站的服務封裝成一系列計算機易識別的數據接口開放出去，供第三方開發(fā)者使用，這種行為就叫做OPENAPI，提供開放API的平臺本身就被稱為開放平臺。原來的“一站式服務”必將無法滿足網絡服務商和網民用戶的所有需求。2010年，國內的各3細的界定。而網絡技術的不斷升級，加之網絡空間的無限性以及對于鍵盤操控者身份的難以確定性，使得開放平臺用戶的網絡隱私權受侵犯成了難以預防的技術難題。2文化法制傳統(tǒng)和倫理困境從中國自古文化與法制傳統(tǒng)來看，法律從來都是社會中一種比較保守的力量，而不是一種變革的力量。封建家長制根深蒂固，儒家文化以”仁”、“禮”、中庸之道”為其核心，強調治理國家應當以德治為主，刑罰為輔，“禮”教化為主的法制觀念深入人心。其次，目前我國尚未制定保護公民隱私權的專門法律，相關規(guī)定散見于憲法、刑法、民法通則、物權法和有關訴訟法、婚姻家庭的立法之中，大部分法律法規(guī)都是對西方法律規(guī)范的參考和借鑒后的生搬硬套，隨著網絡技術的不斷發(fā)展，特別是現在網絡開放平臺的迅速崛起，這些沒有成系統(tǒng)和體例的法律規(guī)范性文件缺乏獨立的理論和見解，一些制度層面的問題有待解決。第三，“不破不立，不塞不流，不止不行”思想的束縛。在構建憲政制度保障網絡開放平臺的健康迅速發(fā)展的過程中，一味強調立法的作用，而忽視改革的力量。3法律困境從我國憲法的相關規(guī)定來看，對隱私權的保護主要體現在第38、39、40條。這些條款和規(guī)定從憲法學角度來看過于籠統(tǒng)，使得我們在部門法和特別法以及相應的司法解釋中去完善對隱私權的保護有太大的活動空間，隨著網絡開放平臺的迅速發(fā)展，必然會給網絡開放平臺用戶隱私權的法律保護帶來阻礙。其次，憲法關于人權的保護

簡介：淺析網絡環(huán)境下培養(yǎng)提高大學生法律素質淺析網絡環(huán)境下培養(yǎng)提高大學生法律素質的途徑的途徑【摘要】大學生的法律素質是指大學生這一群體對法律的知識內化、實踐運用并自覺提高的能力或素質。法律素質不是天生的，也更不是靠我們認為的不變“民族精神”或“傳統(tǒng)文化”就可以后天自動形成的，必須靠以法律感知、法律運作、法律評判等一系列實踐過程來整合構建。作為接受高等教育、站在時代前沿的大學生，理應是該時代具有高水平法律素質的群體，我們應認真研究當代大學生法律素質的現狀，不斷提高大學生的法律素質。網絡時代的到來，使大學生開闊了視野、豐富了知識，同時網絡的負面作用也影響著在校大學生的人生觀、價值觀。因此，網絡時代學校更要要加強大學生的法律素質教育、培養(yǎng)，提高其綜合素質?！娟P鍵詞】網絡環(huán)境大學生法律素質培養(yǎng)培養(yǎng)大學生的法律素質是依法治國的需要。法律素質包括法律知識、法律意識、法律能力和法律習慣四個方面的基本構成要素。高校應該結合依法治國總目標對培養(yǎng)人的要求對大學生進行針對性的教育和培養(yǎng)訓練。大學生的法律素質是指大學生這一群體對法律的知識內化、實踐運用并自覺提高的能力或素質。網絡時代學校更要要加強大學生的法律素質教育、培養(yǎng)，提高其綜合素質。網絡信息的量如此龐大是我們共同面臨的現實，網絡信息的質良莠不齊，學生鑒于自身法律素質水平的限制，無法從深層次理解和剖析事件的真實性從而指導自己的行為，輕信網絡謠言、不負責任的散布虛假信息、不正當的交友活動，參與網絡詐騙，進而導致校園惡性事件時有發(fā)生?，F實中大學生基本法律素質的現狀并不樂觀，雖然大部分在校學生對一般法律問題有比較正確的看法，同時也有維護自身權益的強烈的意愿，但是大學生普遍對法律訴求的信心不足、法律意識本位思想嚴重、認識與行動上存在偏差的現象也很突出，學生的法律意識、法律素養(yǎng)教育亟待加強。作為大學生法律素質教育的主陣地，高校應立足現有法律基礎教育，進一步探討法律教育的創(chuàng)新性改革，更好的迎合網絡環(huán)境下法律教育的需要，使學生能在法律框架內行為，努力使學生在法治軌道上健康發(fā)展。網絡環(huán)境下大學生法律素質的培養(yǎng)和提高勢在必行。大學生需要了解我國的基本法律環(huán)境要運用相應的法律法規(guī)來保障自身的合法權益，規(guī)范自己的言行避免違法行為的發(fā)生，從而保障其發(fā)展的有利環(huán)境。因此大學生的法律素質教育就顯得尤為重要。那么如何培養(yǎng)和加強大學生法律素質，實現網絡環(huán)境下大學生法律素質的良好體現呢一、發(fā)揮學校主體作用，占領大學生法律素質培養(yǎng)主陣地。首先課堂教學應該是網絡環(huán)境下大學生法律素質培養(yǎng)的主陣地，校園網建設是大學生創(chuàng)業(yè)法律素質培養(yǎng)的良好途徑。網絡空間下培育和提升大學生法律素養(yǎng)必須堅持學校教育、自我約束與網絡監(jiān)管相結合的“三位一體”的提升機制。課堂作為教師與學生交流的主途徑，可以在學生創(chuàng)業(yè)法律素質培養(yǎng)方面發(fā)揮巨大的作用，高校也就成為了網絡空間下培育和提升大

簡介：安全生產法及相關安全生產法及相關安全生產法及相關安全生產法及相關法律知識法律知識法律知識法律知識孟燕華孟燕華孟燕華孟燕華中國勞動關系系學院中國勞動關系系學院中國勞動關系系學院中國勞動關系系學院安全工程系安全工程系安全工程系安全工程系聯方式聯方式聯方式聯方式1369314375313693143753MENGYH2008CNMENGYH2008CN考試要求考試要求考試要求考試要求了解法的特征和分類了解法的特征和分類第一章第一章第一章第一章安全生產法律基礎知識安全生產法律基礎知識安全生產法律基礎知識安全生產法律基礎知識第一節(jié)第一節(jié)第一節(jié)第一節(jié)法的概念、特征、分類和法的概念、特征、分類和法的概念、特征、分類和法的概念、特征、分類和基本內容基本內容基本內容基本內容

簡介：目錄內容摘要第１頁關鍵詞第1頁一、刑事法律關系的概念第1頁（一）狹義的刑事法律關系說第1頁（二）廣義的刑事法律關系說第1頁二、刑事法律關系的構成第2頁（一）刑事法律關系的主體第2頁（二）刑事法律關系的客體第2頁（三）刑事法律關系的內容第3頁三、刑事法律關系的產生、變更、消滅第4頁（一）刑事法律關系的產生第4頁（二）刑事法律關系的變更第4頁（三）刑事法律關系的消滅第5頁四、研究刑事法律關系的意義第5頁（一）研究刑事法律關系能夠填補法學理論相關領域的空白第5頁（二）研究刑事法律關系可以使刑法學體系更加完善第5頁（三）研究刑事法律關系對司法實踐具有重要意義第6頁結束語第6頁參考文獻第7頁3、罪犯改造法律關系，就是國家與犯罪人在改造與被改造過程中形成的一種關系。此種關系是對前兩種關系的延伸。二、刑事法律關系的構成二、刑事法律關系的構成刑事法律關系的上位概念即法律關系，是由主體、客體與內容三個要素構成。刑事法律關系也是如此，包含主體、客體與內容三個部分（一）刑事法律關系的主體刑事法律關系的主體是指依法享有刑事法律權利和承擔刑事法律義務者。主體是刑事法律關系必備要素之一?？梢猿蔀樾淌路申P系的主體主要有以下幾種1、國家。國家擁有刑罰權，對犯罪人依法給予刑罰制裁，也承擔相應的義務。它通過下屬的職能機關實施一定行為來行使刑法權利和履行刑法義務。這種情況我們要注意，國家與國家機關是整體和部分的關系。2、犯罪人。犯罪人履行刑事法律義務，即承擔刑事處罰。他們作為刑事法律關系的主體，更享有人格權利及其他未被依法剝奪的權利。刑法意義上的犯罪人要具備如下資格條件第一，符合刑事責任主體的年齡與身份；第二，具有承擔刑事責任的能力；第三，應受刑事制裁的該當性，即犯罪人可通過承受刑事制裁后收到相應的處罰效益且對于作為犯罪后果的制裁措施具有承受力。3、被害人。關于被害人在刑事法律關系中的地位，有學者認為被害人由于不享有刑事處置的權利，當然也不承擔受刑事處置的義務，因此不能認為是刑事法律關系的主體。但被害人由于享有一些訴訟權利和部分實體權利，如告訴權、申訴權、自訴案件的起訴權等，同時也履行一些義務，故在刑事訴訟中有獨特的地位。（二）刑事法律關系的客體關于什么才是刑事法律關系的客體，刑法理論上存在著不同的認識一種觀點認為，刑事法律關系的客體是刑事法律關系的各個主體之間的相互權利與義務。另一種觀點認為，刑事法律關系的客體是刑事法律關系各主體的權利與義務所指向的對象，即刑罰本身的實現。還有其他學者認為，刑事法律關系的客體的確定離不開刑事法律關系形成的原因。犯罪與刑罰的規(guī)定是刑法的基本內容，刑事法律關系依刑法而產生，實際上

簡介：淺析淺析“規(guī)范法律意識規(guī)范法律意識”對中國特色社會主義對中國特色社會主義法治建設的影響法治建設的影響中國特色社會主義法治是中國特色社會主義制度的題中應有之義，中國特色社會主義法治化的過程也是完善和發(fā)展中國特色社會主義制度的過程。雖然中國特色社會主義法律體系已經形成，完善的立法對于推進中國法治化進程意義重大，但立法絕非法律的全部，更不是法治化的同義語。如果沒有現代化的法治意識作為觀念基礎來支撐法治化的大廈，立法的完善必然受到限制，司法過程就可能被扭曲，全面推進依法治國也就舉步維艱。只有建構規(guī)范法律意識，才能為中國特色社會主義法治建設奠定崇高的精神基礎，也為加快建設中國特色社會主義法治國家提供內在動力。一、規(guī)范法律意識是中國特色社會主義法治建設的精神基礎規(guī)范法律意識是指人們對于法和法律現象的健康而正確的認識、評價和情感體驗，以及由此而形成追求法的創(chuàng)造性意志的總稱。規(guī)范法律意識不只是意識和認識，而是一種具有生命力和創(chuàng)造力的積極的心理狀態(tài)，一種永遠受心靈和良心激勵的追求完美的、正義的法的意志形式。規(guī)范法律意識所具有的這些特征，為中國特色社會主律意識是法律生活和國家政權的根本保障。相互承認是指人們相互間的精神承認，即相互尊重和相互信任。法律秩序是法律關系活的體系，其基礎要求人在心靈中肯定自己的精神原則，確定自己的法律地位，并同樣肯定他人心中的精神原則和確定他人的法律地位。真正的、日常的法律關系和法律秩序要置身于高處，要與自身的使命相適應，就應該充滿這種承認，由這種承認創(chuàng)建并被它推向神圣化。規(guī)范法律意識中的精神尊嚴、自律和相互承認精神，使人的自覺性、自律性得到了最大限度的實現，它使法和人在本質上達到了某種契合與同一，這時候的法治既是一個客觀的社會現象，又是一種全體社會公眾自覺參與的生活方式。因此，在全社會培育規(guī)范法律意識，并將其貫穿于整個中國特色社會主義法治建設的鏈條中，對于執(zhí)法、司法、守法和護法至關重要。2規(guī)范法律意識是中國特色社會主義法治文化的重要組成部分中國特色社會主義法治文化是由體現社會主義先進文化內在要求的法治價值、法治精神、法治意識、法治理念、法治思想、法治理論等精神文明成果，反映中國特色社會主義民主政治本質特征的法律制度、法律規(guī)范、法治機制等制度文明成果，以及自覺依法辦事和遵法守法等行為方式共同構成的一種先進文化現象和法治進步狀態(tài)。

簡介：法律（法學）碩士專業(yè)學位研究生培養(yǎng)方案（2018年修訂）專業(yè)代碼035102為提高法律碩士專業(yè)學位研究生的培養(yǎng)質量，根據教育部關于修訂研究生培養(yǎng)方案的指導意見和國務院學位委員會下發(fā)的法律碩士專業(yè)學位研究生指導性培養(yǎng)方案的精神和要求，結合河南師范大學的具體情況和經濟社會發(fā)展的客觀需要，經與河南省司法實務部門共同研究，特制定本法律碩士研究生培養(yǎng)方案。一、培養(yǎng)目標一、培養(yǎng)目標與要求與要求本專業(yè)學位主要培養(yǎng)立法、司法、行政執(zhí)法和法律服務領域德才兼?zhèn)涞母邔哟蔚膶ｉT型、應用型法治人才（一）基本要求1掌握中國特色社會主義理論體系遵守憲法和法律德法兼修具有良好的政治素質和道德品質遵循法律職業(yè)倫理和法律職業(yè)道德規(guī)范；2全面掌握法學基本原理特別是社會主義法學基本原理具備從事法律職業(yè)所要求的法律知識、法律術語、法律思維、法律方法和法律技能；3自覺踐行社會主義核心價值觀綜合運用法律和其他專業(yè)知識具有獨立從事法務工作的能力；4熟練掌握一門外語。（二）具體要求1全面掌握法律專業(yè)知識；2能夠運用法律思維分析和解決法律實務問題；3熟練運用法律解釋方法具各在具體案件中進行法律推理的能力；4掌握訴訟主要程序熟練從事法律事務代理和辯護業(yè)務；5熟練從事非訴訟法律實務以及法律事務的組織和管理；6熟練掌握法律文書制作技能。二、招生對象二、招生對象14_130051中外法制史專題354√14_130052經濟法專題236√14_130053國際公法、私法專題354√12_130028法律英語236√12_130036法學論文寫作方法118√09_130103商法專題354√09_130107企業(yè)與公司法專題354√12_130021自然資源法專題236√12_130018證據法學專題236√12_130015知識產權法專題236√09_130111合同法專題236√09_130112勞動與社會保障法專題354√（至少選16學分）12_130005法學經典著作選讀236√查18_139005法律檢索2√15_139002法律文書2√18_139006模擬法庭、模擬仲裁、模擬調解等3√18_139007法律談判2√實踐教學（15學分）15_139007實務實習6√六、六、學位論文學位論文（不低于（不低于5學分）學分）學位論文選題應貫徹理論聯系實際的原則論文內容應著眼實際問題、面向法律實務反映學生綜合運用所學法學理論與知識解決法律實務中的理論和實踐問題的能力。學位論文應以法律實務研究為主要內容提倡采用案例分析、研究報告、專項調查等形式。學位論文的寫作應當規(guī)范并達到以下5個方面的要求1論題具有理論和實踐意義題目設計合理；2梳理和歸納同類問題的研究或實踐現狀；3論據充分論證合理資料完整；4作者具有研究方法意識能夠采取多樣的研究方法如社會調查與統(tǒng)計方法、規(guī)范實證方法等；5符合寫作規(guī)范字數不少于2萬字。

簡介：法律經濟學的意義、困境和出路法律經濟學是20世紀60年代在美國興起并得到迅速發(fā)展的一個法哲學流派。它恪守“經濟人”信念，把主體描繪成效益極大化追求者，在此基礎上，運用微觀經濟學的理論和方法分析各種法律制度及其效果。由于其研究思路根本不同于傳統(tǒng)的法學思維方式，所以，自誕生那一天起，圍繞著法律經濟學的理論是非之爭就從來沒有停止過。80年代以來，法律經濟學傳入中國，相關的爭論也接踵而至。為了廓清是非，有必要客觀地評價法律經濟學的理論意義。一、法律經濟學的意義首先，法律經濟學揭示出作為一般性規(guī)則的法律與經濟發(fā)展之間的內在邏輯聯系，它己經并將繼續(xù)承擔起人們關于通過制度的約束來確保經濟增長的希冀。經濟的發(fā)展當然要取決于競爭性市場中的資源和技術條件的約束，但是，經濟學的相關研究成果表明，制度條件（尤其是法律規(guī)則）對產權和交易的約束則更為關鍵。對法學家而言，這個發(fā)現的意義在于它揭示了法律對于經濟增長的重要性。在我國正致力于發(fā)展市場經濟并而臨著激烈的國際競爭的大背景下，法學家絕不能一如既往地回避“如何把蛋糕做大”這個現實問題，而僅僅關注蛋糕分配中的公平正義問題。對此，波斯納說得更干脆“無論一種法律制度的特定目標是什么，如果它關注經濟學中旨在追求手段和目的在經濟上相適應的學說，那么它就會設法以最低的成本去實現這一目的”。最近幾十年來，世界各經濟體的不同發(fā)展歷程和不同發(fā)展績效為法律經濟學的興起提供了明確的注腳。第一個因素是，在具有選舉制民主政體的成熟工業(yè)經濟（比如西歐）中，迅速增加的政府干預和日益政治化的經濟生活導致了許多棘手的困難。在這些堅持收入再分配和公共福利供給從而存在著大量政府管制的經濟中，人們正面臨著創(chuàng)新減緩、增長放慢和就業(yè)機會減少的窘境，改革現行的法律和制度以促進經濟增長己勢在必行。第二個因素是前蘇聯和東歐社會主義國家的中央計劃經濟體制的解散和重大失敗。通過研究這種經濟模式失敗的教訓，人們發(fā)現，在這些國家，因為缺少一個可以充分鼓勵個人利用其知識和企業(yè)便利地進行交易的制度，所以它們才在與資本主義市場經濟的競爭中失敗了。第三個重要的因素則是20世紀80年代以來的全球化。國際競爭的迅速發(fā)展和強化，在很大程度上促成了不同制度系統(tǒng)之間的竟爭。從是否有利于推動經濟增長的角度來看，有些規(guī)則系統(tǒng)己經被證明是成功的，而那些在競爭中失敗的或者說是屈居下風的國家，則開始努力仿效成功國家的制度和經驗。凡此種種，不僅無可辯駁地證明了包括法律在內的制度系統(tǒng)與經濟增長之間的內在關聯，而且凸顯出法律經濟學的主題及其所包含的巨大理論價值。單就中國的經濟實踐而言，其在最近20多年所取得的經濟增長和經濟績效則在更大程度上依賴包括法律在內的制度創(chuàng)新。選擇了市場經濟以后，法律和規(guī)則取代了過去的“市長’而成為市場領域的新權威。在此背景下，法律和其他各種公共政策的運作成本自然成為一個不容忽視的問題。此外，為了應對可能出現的市場失靈，一定程度的政府干預依然必要，但是，對于何時干預、如何干預以及干預到何種程度之類的問題，都必須做經濟學上的考量，政府干預的成本受到了前所未有的關注。甚至是對于經濟生活中出現的一些消極現象，諸如官商問題、權力尋租問題、國有資產閑置和流失問題等等，人們也往往從制度層面和經濟學層面進行多視角的探究。所以，法律經濟學在中國的傳播和勃興勢在必然。其次，法律經濟學所開創(chuàng)的量化分析方法進一步推動了法學研究范式的轉變。西方傳統(tǒng)的法學研究方法有二一是價值分析方法，一是規(guī)范分析方法。前者以自然法學派為代表，它側重于對法律的倫理基礎以及法律與正義、理性的關系進行抽象的、思辯的分析；后者以分析法學派為代表，它側重于對法律的概念、法律規(guī)范及其邏輯結構進付嚴重的環(huán)境污染問題。目前，己確定山東、山西、江蘇、河南、上海、天津、柳州等7省市控制展排污交易的試點工作。

簡介：電子商務法律關系主體與權益1淺談電子商務法律關系主體權益的保護系別管理系姓名陳莉瓊學號201020611115專業(yè)10級電子商務1班課程名稱電子商務法指導老師王賢斌老師電子商務法律關系主體與權益3摘要摘要電子商務可以說是經濟和信息技術發(fā)展并相互結合的必然產物。近年來，計算機網絡技術的發(fā)展使各類信息的傳播速度加快。目前，計算機網絡已不再是一個簡單的傳媒，它營造了一個虛擬空間，成為商務運用的新平臺。在現有電子商務法律法規(guī)不夠健全的法制背景下雖然以其成本低、效率高、速度快而在競爭日益激烈的商業(yè)環(huán)境中，越來越廣泛地得到消費者認可但其交易主體的虛擬化、交易過程的無紙化、支付手段的電子化、交易空間的無地域化等特點作為一種新型的市場交易方式，在帶給人們便捷、豐富的消費商品和服務信息的同時，也增加了消費者遭受損害的機會，極大地侵害了消費者的合法權益?？梢哉f在我國現階段的電子商務尚未達到規(guī)范有序、健康發(fā)展的程度上網情況下當我們在消費的時候，我們作為當事人的權益面臨的是哪些侵害，該如何才能受到應有的保護，避免自身權益受侵害是現在電子商務發(fā)展過程中不得不重視的問題。一概念概念11電子商務概念電子商務概念電子商務通常是指是在全球各地廣泛的商業(yè)貿易活動中，在因特網開放的網絡環(huán)境下，基于瀏覽器、服務應用方式，買賣雙方不謀面地進行各種商貿活動，實現消費者的網上購物、商戶之間的網上交易和在線電子支付以及各種商務活動、交易活動、金融活動和相關的綜合服務活動的一種新型的商業(yè)運營模式。12電子商務法律關系主體概念電子商務法律關系主體概念電子商法律關系的主體即在線的參與主體，是指參與在線交易，并依照電子商務法的規(guī)定享有和承擔義務的人。包括在線交易當事人和在線交易服務提供者。121在線交易當事人在線交易當事人在線交易當事人又稱網絡交易主體，是指直接通過互聯網締結買賣合同或服務的在線交易主體。其中，利用互聯網出售商品或提供服務的一方為賣方，利用互聯網購買商品或服務的一方為買方。不同模式下的在線交易對交易主體

簡介：格式化免責條款的理論探析與法律適用來源作者時間19700101格式合同最早出現于19世紀后期的英國，隨后在世界各國得到廣泛使用。目前我國的銀行、保險、運輸、旅游、供用電氣水熱、商品房銷售、通訊服務等領域的合同均使用格式條款。關于格式條款，我國合同法第39條第2款規(guī)定“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬訂，并格式合同最早出現于19世紀后期的英國，隨后在世界各國得到廣泛使用。目前我國的銀行、保險、運輸、旅游、供用電氣水熱、商品房銷售、通訊服務等領域的合同均使用格式條款。關于格式條款，我國合同法第39條第2款規(guī)定“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬訂，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”。由此可見，格式條款可以給擬定人帶來兩大好處一是在社會化大生產中，往往需要重復使用內容和格式基本相同的合同，利用格式條款可以節(jié)約成本，提高經濟效率；二是采用格式條款的主要目的，是要運用其中的免責條款，免除其本身可能要承擔的各種責任。①不過有時擬定人也很容易利用其優(yōu)勢地位，在格式合同中訂入一些不公平的條款，以免除或限制自己的責任，對某些可能發(fā)生的風險及負擔作不合理的分配。消費者對此類條款一般或多未注意，不知其存在；或雖知其存在，但因文義艱澀，難以明辨其真義。如何在契約自由的體制下維護契約正義，使經濟上的強者不能假借契約自由之名壓榨弱者，是現代法律所面臨的艱巨任務。②因此，正確理解與適用格式化免責條款，對于司法實踐具有重大的指導意義。一、格式化免責條款的概念及特征格式化免責條款是當事人預先擬定旨在限制或免除其未來責任的條款。其具有如下特點1免責條款是合同的組成部分。許多國家的法律規(guī)定，任何企圖援引免責條款免責的當事人必須首先證明該條款已經構成合同的一部分，否則其無權援引該免責條款。2格式化免責條款是條款制作人事先擬定的。只有在責任發(fā)生前由當事人一方擬定且生效的免責條款才能導致當事人責任的減輕或免除。若是在責任產生以后，當事人之間通過和解協(xié)議而減輕責任的，則與達成免責條款有本質的區(qū)別。3免責條款旨在免除或限制當事人未來所應負的責任。從理論上講，基于不同的目的，免責條款可以分為兩類一是限制責任條款，即將當事人的法律責任限制在某種范圍內的條款；二是免除責任條款。③許多國家的法律明確規(guī)定了免責條款與限責條款的區(qū)別，在英國判例法中，法官的判決對此都加以明確區(qū)分。例如在1978年格林股份公司訴凱德布勞斯案中，原被告訂立了一份標準條款合同，根據該合同原告向被告出售土豆種籽。合同中有一條規(guī)定，若買方在交貨后三天內未說明貨物有瑕疵，則賣方可免責；另有一條規(guī)定，賣方的任何賠償責任均不超過貨款數額。但種籽在播種發(fā)芽后，才發(fā)現染有病毒，由此發(fā)生訴訟。法院判決，合同的免責條款要求當事人在三天內發(fā)現種籽缺陷并求償是不合理的；而該合同的限責條款已由雙方運用多年，具有合理性。這一判決明確區(qū)分了免責條款與限責條款。④理論上講，區(qū)分限責條款與免責條款有一定的意義。一般情況下，各國法律對免責條款的有效條件比限責條款的有效條件要求更為嚴格，并且對限責條款的解釋具有一定的靈活性。但是，由于免責條款和限責條款都是為了排除當事人未來的責任，因此我國合同法在理論上對這兩種條款未作嚴格區(qū)別，一概統(tǒng)稱為“免責條款”。二、免責條款生效的前提免責條款生效的前提，取決于該條款是否已經訂入合同。格式化免責條款一般是由當事人一方事先擬定，另一方當事人只要在訂立合同時，對事先擬好的該合同條款表示同意即可使合同成立。⑤如果在合同成立以后，擬定方當事人單方面地引入免責條款，或者對方當事人從來沒有意識到也不應該意識到該條款的存在，則不應視為免責條款已訂入合同。對此，我國合同法第39條吸收了普通法的規(guī)則，規(guī)定“采取格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明”。目前多數學者認為，合同法的這一規(guī)定就是關于免責條款訂入合同規(guī)則的規(guī)定。在普通法上稱“免責條款納入合同規(guī)則”。根據普通法規(guī)則，凡是在合同成立以后，一方當事人以各類通知或文件中明示的免責條款，不具有法律效力。該規(guī)則最早是在1949年奧利第五，應相對人的要求作出說明?！罢f明”是對免責條款的有關內容的介紹或解釋。⑧對于某些專業(yè)術語或比較時尚的術語，因一般人不易理解，需要特別作出解釋的，條款制作人應以口頭或書面的方式作出特別解釋，以利于相對人注意。（二）免責條款通過系列交易訂入合同所謂系列交易，是指合同的雙方當事人之間連續(xù)和重復地進行某類交易，交易中采用的格式條款及免責條款也相同。⑨系列交易使當事人之間形成了一種商業(yè)信任關系，并且確立這樣一種交易習慣，即相似的環(huán)境會產生相似的合同效果。交易習慣產生在特定當事人之間，直接體現雙方當事人的真實意思，我國合同法把交易習慣作為填補合同漏洞的標準，把交易習慣置于非常重要的地位，僅次于當事人之間的協(xié)議。按照系列交易納入合同的規(guī)則，如果當事人之間長期連續(xù)的交易已經采用了包含免責條款在內的合同條款，那么，即使在一次交易中沒有采取將免責條款納入合同的通常步驟，免責條款也仍然是有效的。但是，系列交易以交易行為具有規(guī)律性和一致性為前提條件。所謂規(guī)律性是指雙方當事人頻繁地、繼續(xù)地進行某類交易；所謂一致性是指當事人締結合同所采用的標準合同及免責條款都相同。⑩所以，要想通過系列交易把免責條款納入合同，該系列交易就必須是一個連續(xù)不間斷的相似的過程。如果雙方當事人發(fā)生爭議的某一項交易不是連續(xù)交易過程中的一部分，就不能使用系列交易規(guī)則。（三）共同理解理論即行業(yè)習慣如果雙方當事人屬于同一行業(yè)，在訂立合同時某項免責條款作為行業(yè)慣例或者經營規(guī)則已經存在，那么，雙方當事人對于該慣例或者規(guī)則都已經了解或者應當了解，即所謂雙方有了共同理解，則該免責條款也應被視為已經納入了合同，不管當事人實際上是否知道這一慣例或者規(guī)則的存在。三、格式化免責條款的有效與無效免責條款訂入合同，意味著當事人已經就免責條款達成了合意，但當事人已經達成的免責條款并不是當然有效的。法律從維護社會秩序、公共利益的需要出發(fā)，對免責條款的效力作出必要的限制。具體來說，法律對免責條款的效力作出了如下限制1免責條款不得違反法律的強制性規(guī)定合同法第52條第5款規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。這一規(guī)定同樣適用于免責條款。因此，當事人訂立的免責條款必須符合法律法規(guī)和社會公共利益的要求，而不得通過其自行約定的條款排除法律的強制性規(guī)范。如超級市場入口處“開放空間自由選購，結賬包裝后恕不退換”的醒目公告，因違反了合同法關于出賣人應承擔的瑕疵擔保義務的規(guī)定，故該項免責條款無效。另外，格式條款也不得違反公序良俗。公序良俗體現的是一種公共利益，對此種利益的保護直接關系社會的安定與秩序的建立，因此當事人不得設立違反公序良俗的格式條款。如1991年北京市民倪培璐、王穎兩原告訴中國國際貿易中心侵害名譽權糾紛一案。該案爭議的焦點是被告在市場門口張貼的“收銀員受公司指示，對顧客帶入店內之袋（包括膠袋）必須查看，請將袋打開給收銀員過目”的公告是否有效。法院最終認定該格式條款無效，其原因之一是該條款保留了搜查他人身體的權利，違背了社會公共道德。2免責條款不得免除造成對方人身傷害的責任。合同法第53條規(guī)定，合同中的免責條款免除造成對方人身傷害的責任無效。這表明了我國法律將對人的保護置于了最優(yōu)先的保護地位。如某買賣設備案，出賣人在提供的格式合同中有這樣一條“若因本公司出售的設備造成損害，本公司只負責設備本身的責任，而設備以外的損害概不負責”。實際上該條款的制作人通過免責條款免除了因設備造成的人身傷害。因此，該免責條款無效。3免責條款不得免除因故意或者重大過失造成對方的財產損失。合同法第53條規(guī)定，免責條款免除因故意或者重大過失造成對方財產損失的無效。該規(guī)定的立法依據在于因故意或者重大過失致人財產損失的，不僅表明行為人的過錯程度是重大的，而且表明行為人的行為具有不法性，該行為應受法律的譴責。

簡介：省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網絡，對全省水土流失動態(tài)進行監(jiān)測、預報，省人民政府定期將監(jiān)測、預報情況予以公告。縣級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機構，應當建立執(zhí)法試論審判監(jiān)督程序存在的問題及對策試論審判監(jiān)督程序存在的問題及對策陳思穎摘要判監(jiān)督程序，又稱再審程序，是指人民法院、人民檢察院對于已經發(fā)生法律效力的判決和裁定，發(fā)現在認定事實或者適用法律上確有錯誤，予以提出并由人民法院對該案重新審判所應遵循的步驟和方式方法。審判監(jiān)督程序既是一“人為制度”，就難以擺脫人類制度固有的局限性。完善審判監(jiān)督程序應當比較完美地實現法的安定性與法的真實性之間的統(tǒng)一，再審是對既判力的挑戰(zhàn)，也是對訴訟中不誠實信用行為的懲罰。對于審判監(jiān)督程序目前存在混亂的現狀及其根源進行探討，建議應首先確定權利義務相對應的申請再審權及構建以公正、效率、效益為價值目標的科學的審判監(jiān)督和訴權保障機制改革和完善申請再審程序，完善再審的啟動程序，科學構建起再審的事由，實行審級監(jiān)督。引言隨著社會的不斷發(fā)展變化審判監(jiān)督程序顯出了與社會政治、經濟狀況不太相適應，出現了一些弊端。審判監(jiān)督程序并不是每個案件的必經程序，是一種特殊程序。在我國，審判監(jiān)督程序亦被稱為“再審程序”。再審程序具有四個特征事后性、法定性、權力性、補救性。當前，理論界與司法實務界和其他國內外諸多社會輿論對我國的審判監(jiān)督程序提出了很多批評建議，希望我國的審判監(jiān)督程序能夠盡快得到修正與完善。對于審判監(jiān)督程序的改革有兩種觀點。第一種觀點取消審判監(jiān)督程序，取消二審終審制，設立三審終審制第二種觀點在我國繼續(xù)保留兩審終審外加再審程序的訴訟模式，并積極推進審判監(jiān)督程序的改革與完善。我國最高人民法院也正是在這一大背景下，加大了理論的研究力度，并著手制定相關的司法解釋。改進完善審判監(jiān)督制度是樹立司法權威的需要，是確保司法公正的需要，是提審判監(jiān)督程序就是指對判決、裁定或調解協(xié)議已經發(fā)生效力的案件提起再行審理以及人民法院依法對這些案件進行再行審理的程序。審判監(jiān)督程序作為司法補救程序，是一種特別的審判程序。除少數由檢察機關、上級法院或本院依職權提起再審外，審判監(jiān)督案件多數是由當事人申請再審引起的，因此在事實上包含著兩個程序再審申請復查程序和再審程序。整個審判監(jiān)督程序過程可以簡單的表述為申請再審申請再審審查決定再審或予以駁回再審?？梢姀纳暾堅賹弻彶榈皆賹?，是一個前后銜接的完整過程。申請再審是前置程序，再審程序是后續(xù)程序，因此，申請再審程序實質上是審判監(jiān)督工作不可或缺的重要組成部分。申請再審工作也是審判監(jiān)督工作最重要的基礎性工作。在司法實踐中，由于我國訴訟法上的粗放和簡約，造成再審程序立法的真空，導致復查程序存在法律盲區(qū)，加上再審程序啟動和運作上的問題，造成一方面申請再審難，審查工作效率低下另一方面，又“終而不終”，無限再審的尷尬局面，以致法院裁判的權威性、法律的嚴肅性嚴重受損，并因此損害社會主義國家及法制形象。二程序缺陷和弊端的具體體現再審程序設立以來，在司法公正、實現法律統(tǒng)一、糾正冤假錯案、維護司法權威和社會正義等方面起了重要作用。但在再審啟動上強調了國家干預權，忽視了當事人處分權，在事實認定上追求客觀真實，忽視了法律事實在糾錯上，注意實體公正，忽視程序公正，從而在實際操作中出現了以下幾種弊端。1、啟動機制混亂在法律上并沒有嚴格限制再審主體的啟動。根據我國現行訴訟法的規(guī)定，再審程序除基于當事人申請再審發(fā)生外，還可以基于法院、檢察院的職權發(fā)生。這在西方國家僅規(guī)定當事人有權提起再審，法院和檢察院一般不成為引發(fā)再審程序發(fā)生的主體。但是我國人民法院及相關機關則被賦予了相當大的職權，法院、檢察院可以在當事人未提出申請的情況下主動依職權提起再審，而且無時間限制，明顯帶有國家干預的色彩，將公權利隨意介入了私權利之中。這不僅忽視了對當事人是否通過再審以維護自己權