不純正不作為犯未遂問題研究.pdf

1、不作為犯是刑法理論中的重要問題，自從其問世以來就引起了眾多刑法學(xué)者的側(cè)目。不作為犯分為純正不作為犯和不純正不作為犯，前者是指刑法規(guī)定只能以不作為的方式所犯之罪，后者是指以不作為的方式犯通常由作為所犯之罪。理論界認(rèn)為，純正不作為犯不存在未遂，不純正不作為犯存在未遂，這是本文立論的基礎(chǔ)。不純正不作為犯未遂是不作為犯罪中的重要問題，學(xué)界卻很少有人對此有專門的探討。筆者通過對不純正不作為犯未遂的相關(guān)理論進(jìn)行整合，分析其中的理論問題，并結(jié)合實踐中

2、具體案例，作此文。筆者希望通過對不純正不作為犯未遂的探討，引起學(xué)界對該問題的重視，并能指導(dǎo)實踐。
　　第一部分：不純正不作為犯之基礎(chǔ)理論探究。不純正不作為犯是指以不作為的方式犯通常由作為所犯之罪，不純正不作為犯未遂存在一定的范圍：一是故意犯罪，包括直接故意和間接故意；二是法定刑為三年以上的重罪；三是在“既遂說”語境下的行為犯和結(jié)果犯。需要說明的有兩點：一是本文認(rèn)為不作為間接正犯存在未遂，主要是因為現(xiàn)有間接故意的學(xué)說存在邏輯漏洞，以

3、實際的結(jié)果倒推主觀方面出現(xiàn)客觀歸罪的嫌疑。另外，文中把間接故意心理分為容讓和放任，前者是存在犯罪未遂的；二是危險犯是行為犯的一種，危險犯分為具體危險犯和抽象危險犯，前者存在未遂，后者不存在未遂。
　　第二部分：不純正不作為犯之實行行為著手界定。不純正不作為犯的實行行為是成立犯罪的核心，而實行行為著手是預(yù)備階段和實行階段的分界點，決定了犯罪極其未遂的成立時間點。不純正不作為犯實行著手是指作為義務(wù)人在能履行義務(wù)的情況下不履行義務(wù)導(dǎo)致法

4、益處于緊迫、具體、現(xiàn)實的危險中的情況。不純正不作為犯的共犯的實行著手是從兩方面來討論，一是作為犯和不作為犯形成的共同正犯，二是不作為犯之間形成的共同正犯。二者都是以法益處于被侵害的具體現(xiàn)實的危險狀態(tài)為著手的標(biāo)準(zhǔn)。
　　第三部分：不純正不作為犯未遂之要件分析。不純正不作為犯未遂的主觀方面，包括認(rèn)識因素和意志因素。不純正不作為犯的認(rèn)識因素是對犯罪構(gòu)成要件主要方面的認(rèn)識，而不純正不作為犯故意的意志因素，本文認(rèn)為從規(guī)范角度來說，是對法規(guī)范

5、的違反，從內(nèi)容來說是對危害結(jié)果的希望或容讓。未遂的故意作為主觀方面需要運用司法推定的方法進(jìn)行認(rèn)定。意志以外的原因和未得逞是不純正不作為犯未遂的其他要件，也是不純正不作為犯未遂的原因要件和結(jié)果要件。意志以外的原因主要是指作為義務(wù)人意志以外的原因，包括客觀原因和主觀原因，阻止了犯罪向既遂發(fā)展的進(jìn)程。未得逞作為結(jié)果要件，是具備以上的條件卻未齊備構(gòu)成要件的情況。
　　第四部分：不純正不作為犯之特殊問題分析。這部分主要是通過案例分析的方式進(jìn)

6、行闡述的。第一、不純正不作為犯共犯的未遂是存在意思聯(lián)絡(luò)的共同正犯人，共同不履行作為義務(wù)或者是一方不履行義務(wù)另一方積極實施一定的行為，導(dǎo)致法益處于被侵害現(xiàn)實危險的狀態(tài)，但是由于意志以外的原因而未得逞的情況；第二、間接故意不純正不作為犯行為人認(rèn)識危害結(jié)果必然發(fā)生或極有可能發(fā)生的情況下，容讓危害結(jié)果的發(fā)生，是未遂歸責(zé)的基礎(chǔ)；第三、認(rèn)識錯誤對不純正不作為犯未遂存在影響，本文主要討論了認(rèn)識錯和因果關(guān)系錯誤對不純正不作為犯未遂的影響。這兩者都是成立