論我國民事審判中的憲法適用.pdf

1、憲法是我國的根本大法，規(guī)定了國家和社會生活中的根本性問題,在國家和社會生活的各個方面發(fā)生作用。然而現(xiàn)行憲法頒布生效這么多年以來，由于立法滯后等原因，憲法確認(rèn)和保障的公民基本權(quán)利中有些權(quán)利的保護依舊停留在口號上，如平等權(quán)、言論、出版、結(jié)社自由等，并沒有具體法律來貫徹到實處。例如雖然我國憲法規(guī)定法律面前人人平等，但現(xiàn)在社會中還普遍存在著城鄉(xiāng)不平等、男女不平等、受教育機會不平等、就業(yè)限制以及諸如性別、年齡、身高歧視等等現(xiàn)象。公民的平等權(quán)既沒有

2、相應(yīng)的法條來合理地規(guī)范，也沒有相應(yīng)的法律來禁止某些領(lǐng)域這些本不應(yīng)該存在著的歧視行為。
　　因此在中國標(biāo)榜法治化高度發(fā)達的今天，仍然存在著這樣的尷尬情況：雖然憲法原則性地對公民的一項基本權(quán)利進行了確認(rèn),卻沒有具體的法律在程序上或?qū)嶓w上予以貫徹。因此當(dāng)該基本權(quán)利受到侵害的時候,法院審判中遇到了這樣的一個難題：有權(quán)適用法律卻無相關(guān)法律，有憲法但無權(quán)適用。為了解決這一難題，中國的法學(xué)界進行了不斷地研究與探討，司法審判特別是民事審判中能否適

3、用憲法以及如何適用的問題引發(fā)了一系列的爭論。
　　本文的研究路徑是通過對我國民事審判中關(guān)于憲法適用的研究背景、目的、現(xiàn)狀以及問題的來源及其相關(guān)概念進行分析，同時對于德國、美國、日本等國家的理論提出背景、理論基礎(chǔ)以及各國在適用模式上進行比較分析，研究分析否定說、直接適用理論在中國的不可行性，以及間接適用論在我國民事審判中的具體可行性問題，包括是否可以適用，以及如何結(jié)合我國的具體國情適用的問題。本文的第一部分是文章的緒論部分，研究介紹

4、本文的研究背景、研究目的與意義、研究現(xiàn)狀。第二部分講民事審判中憲法適用問題的產(chǎn)生的基礎(chǔ)，為什么在中國出現(xiàn)了民事審判中適用憲法的提法，民事審判實踐中有幾種適用模式，接著就中國現(xiàn)有的憲法學(xué)中涉及憲法適用及其相關(guān)范疇的概念進行剖析，分析憲法適用、違憲審查、憲法保障、憲法司法化的具體涵義，弄清本文想要論述的是民事審判中憲法的適用問題，不是要搞違憲審查或者給法院增設(shè)什么違反憲政體制的權(quán)力。本文的第三部分是民事審判中憲法適用的域外經(jīng)驗，在德國、美國

5、、日本和我國的臺灣地區(qū)的民事審判中憲法是如何適用的，各個國家理論的產(chǎn)生背景、理論基石和具體模式是如何的。本文的第四部分對我國學(xué)術(shù)界現(xiàn)有的民事審判中憲法適用模式進行介紹，包括“否定說”、“直接適用說”、“間接適用說”，同時對此三種模式進行分析，分析“否定說”、“直接適用說”與我國現(xiàn)有的憲政體制、學(xué)理、實定法與司法實踐等問題的不適應(yīng)性，從而論述類似于德國基本權(quán)對第三人效力論和美國國家行為論為代表的的“間接適用說”應(yīng)在中國適用，得出適合我國現(xiàn)