3.國際法上的個人

1、第三章 國際法上的個人,一、概念 ? 法律資格或法律身份二、國籍的取得和喪失,第一節(jié) 國籍(nationality),?出生取得國籍,?加入取得國籍,,,國際的喪失1.自愿解除國籍2.已取得外國國籍3.剝奪國籍,三、國籍沖突 ? → 積極沖突 ? 雙重國籍（double nationality） ? 多重國籍 → 消極沖突

2、 ? 無國籍（Statelessness） → 解決途徑 ? 國內(nèi)法 ? 雙邊或多邊條約,四、中國國籍立法及實踐 ? 采取血統(tǒng)原則和出生地原則相結(jié)合的原則 ? 不承認雙重國籍1.中國國籍的取得 （1）出生取得 第四條：父母雙方或一方為中國公民，本人出生在中國，具有中國國籍。第五條：父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍；

3、但父母雙方或一方為中國公民并定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。 第六條：父母無國籍或國籍不明，定居在中國，本人出生在中國，具有中國國籍 。,,,,,（2）加入取得 第七條：外國人或無國籍人，愿意遵守中國憲法和法律，并具有下列條件之一的，可以經(jīng)申請批準加入中國國籍：一、中國人的近親屬；二、定居在中國的；三、有其它正當理由。 第八條：申請加入中國國籍獲得批準的，即取得中國

4、國籍；被批準加入中國國籍的，不得再保留外國國籍。（3）恢復取得 第十三條：曾有過中國國籍的外國人，具有正當理由，可以申請恢復中國國籍；被批準恢復中國國籍的，不得再保留外國國籍。,,2.中國國籍的喪失 （1）自動喪失 第九條：定居外國的中國公民，自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍。（2）申請退出中國國籍 第十條：中國公民具有下列條件之一的，可以

5、經(jīng)申請批準退出中國國籍：一、外國人的近親屬；二、定居在外國的；三、有其它正當理由。第十一條：申請退出中國國籍獲得批準的，即喪失中國國籍。 （3）禁止申請退出 第十二條：國家工作人員和現(xiàn)役軍人，不得退出中國國籍。,,3.申請機關(guān) 第十四條 中國國籍的取得、喪失和恢復，除第九條規(guī)定的以外，必須辦理申請手續(xù)。未滿十八周歲的人，可由其父母或其他法定代理人代為辦理申請。 第十五條 受

6、理國籍申請的機關(guān)，在國內(nèi)為當?shù)厥?、縣公安局，在國外為中國外交 4.審批機關(guān) 第十六條 加入、退出和恢復中國國籍的申請，由中華人民共和國公安部審批。經(jīng)批準的，由公安部發(fā)給證書。,高某出生在甲國，其父親是乙國人，母親是丙丁雙重國籍人，假設(shè)對原始國籍的獲得，甲丙兩國采取純粹的出生地主義，乙丁兩國采取純粹的雙系血統(tǒng)主義。此時，根據(jù)有關(guān)國際法規(guī)則和國際實踐，對于高某此時的國籍狀況，下列何種表述正確？ A．高某可能擁

7、有甲乙丙丁四國的國籍 B．高某僅可能擁有甲乙丙三國的國籍 C．高某僅可能擁有甲乙丁三國的國籍 D．高某僅可能擁有甲乙兩國的國籍,C,,中國公民陸某2001年通過其在甲國的親戚代為申請甲國國籍，2002年獲甲國批準。2004年5月陸某在中國因違法行為被刑事拘留。此時，陸某提出他是甲國公民，要求我有關(guān)部門通知甲國駐華領(lǐng)事。經(jīng)查，根據(jù)甲國法律，陸某持有的甲國護照真實有效，陸某本人到案發(fā)時從未離開中國，也從未申請退出中國國籍。

8、根據(jù)中國《國籍法》有關(guān)規(guī)定，下列哪一項判斷是正確的？（?。?005-1-32）A.陸某仍是中國人　　　　　　　　　　　　 B.陸某是中國境內(nèi)的外國人C.陸某是中國法律承認的具有雙重國籍的人D.陸某的國籍狀態(tài)不確定,『正確答案』A,一、外國人的法律地位 ? 屬地管轄與屬人管轄二、出入境、居留 ? 國家沒有準許外國人入境的義務(wù) 不得主張必然在另一國的居住權(quán)。 ? 依法律或協(xié)定辦理

9、? 禁止某些外國人入境 精神病患者、傳染病患者、刑事罪犯,第二節(jié) 外國人的法律地位,二、出入境、居留 → 不準出境 犯罪嫌疑人、未了結(jié)民事案件 → 阻止出境 不阻止合法離境 持用無效出境證件、持用他人出境證件、持用偽造或者涂改的出境證件 → 驅(qū)逐出境權(quán)的合理行使,三、外國人的待遇 1. 國民待遇（national treatment） 給予外國人與本國人

10、相同的待遇，即在同樣條件下，外國人所享受的權(quán)利和承擔的義務(wù)與本國人相同；同時，外國人也不能要求比本國人更多的權(quán)利。①國民待遇通常是國家之間在互惠原則的基礎(chǔ)上相互給予的。②國民待遇僅限于民事權(quán)利和訴訟權(quán)利方面，并不包括政治方面的權(quán)利。,三、外國人的待遇 2. 最惠國待遇（most-favored nation treatment） 一國給予另一國的公民或法人的待遇，在現(xiàn)在或?qū)聿坏陀诮o予任何第三國公民或法人在該國享有的待遇。

11、經(jīng)濟和貿(mào)易領(lǐng)域例外：,三、外國人的待遇3. 互惠原則與普惠制互惠原則：基礎(chǔ)性原則普惠制：即普遍優(yōu)惠制，指為減少經(jīng)濟發(fā)展的極端不平衡，發(fā)達國家在與發(fā)展中國家的經(jīng)濟交往中，單方面給予發(fā)展中國家某些特殊優(yōu)惠，而不要求發(fā)展中國家給予發(fā)達國家同樣的優(yōu)惠。,三、外國人的待遇3.差別待遇（discriminative treatment）在外國人與本國人之間或在不同國籍的外國人間給予不同的待遇。包括： ①指給予外國公民或法人的權(quán)利在

12、某些方面少于本國公民或法人；②指對不同國籍的外國公民或法人給予不同的待遇。差別待遇不含任何歧視，國際法許可；如果采取歧視性的不合理的差別待遇，則是違反國際法的歧視待遇。,四、外國人在中國的待遇,1.服從中國管轄2.有關(guān)入境、居留、出境的管理 拒發(fā)簽證的情形： 不得出境的情形：3.外國人在中國的待遇,,甲國人彼得擬申請赴中國旅游。依我國相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些選項是正確的？（　）（2009-1-80）　　

13、A.甲國人彼得應(yīng)向中國公安部門提出入境申請　　B.受理彼得入境申請的中國有關(guān)機關(guān)沒有義務(wù)必須批準入境　　C.如彼得獲準入境后發(fā)現(xiàn)適合他的工作，可以留在中國工作　　D.如彼得獲準入境后前往不對外國人開放的地區(qū)旅行，必須向當?shù)毓矙C關(guān)申請旅行證件,,『正確答案』BD　　選項A錯誤?！锻鈬巳刖吵鼍彻芾矸▽嵤┘殑t》第1條規(guī)定，外國人入境，應(yīng)當向中國的外交代表機關(guān)、領(lǐng)事機關(guān)或者外交部授權(quán)的其他駐外機關(guān)申請辦理簽證。外國人持有中國國內(nèi)被授

14、權(quán)單位的函電，并持有與中國有外交關(guān)系或者官方貿(mào)易往來國家的普通護照，因下列事由確需緊急來華而來不及在上述中國駐外機關(guān)申辦簽證的，也可以向公安部授權(quán)的口岸簽證機關(guān)申請辦理簽證：……　　　　選項C錯誤?！锻鈬巳刖吵鼍彻芾矸ā返?條規(guī)定，應(yīng)聘或者受雇來中國工作的外國人，申請簽證時，應(yīng)當持有應(yīng)聘或者受雇證明。,,一、外交保護概念與性質(zhì) ? 概念 ? 一國針對其國民因另一國國際不法行為而受的損害，以國家的名義為該國民采取外

15、交行動或其他和平解決手段。 ? 性質(zhì) ? 國家的權(quán)利 ? 無論國民是否作出請求，國家均可自行決定? 基礎(chǔ) ? 國籍管轄權(quán) ? 尊重外國的主權(quán)和屬地管轄權(quán),,第三節(jié) 外交保護,二、行使外交保護的條件 1. 受到所在國不法行為侵害外交保護原則上適用于一國的國家行為已經(jīng)或必將侵害外國人合法權(quán)益的各種事項。實踐中主要包括： ①國民被非法逮捕或拘禁； ②國民的財產(chǎn)或利益被非法剝奪

16、； ③國民受到歧視性待遇； ④國民被“拒絕司法”等。,在釣魚島海域的漁船長詹其雄仍被日本方面非法扣留,14名中國漁民13日下午搭乘中國政府派出的包機回到福州。,二、行使外交保護的條件 2. 持續(xù)具有保護國國籍:? ?持續(xù)國籍（continuous nationality） ? 實際國籍? ?雙重或多重國籍 3.用盡當?shù)鼐葷╡xhaust

17、ive local remedies）,對第三國,對一國籍國,,單獨或聯(lián)合行使,,不能例外：主要國籍,,無國籍人和難民通常由有合法的慣常居所的國家保護,甲國公民詹某在乙國合法擁有一幢房屋。乙國某公司欲租用該房屋，被詹某拒絕。該公司遂強行占用該房屋，并將詹某打傷。根據(jù)國際法中的有關(guān)規(guī)則，下列救濟方式哪一項是正確的？     A.詹某應(yīng)向乙國提出外交保護請求    B.詹某可以將此事件訴諸乙國行

18、政及司法當局    C.詹某應(yīng)向甲國駐在乙國的外交團提出外交保護的請求    D.甲國可以立即行使外交保護權(quán),乙國某公司的行為并不是國家行為，因此詹某不能請求外交保護。故選B.,. 甲國公民廖某在乙國投資一家服裝商店，生意昌盛，惹起一些處置服裝運營的外地商人妒忌。一日，這些外地商人鼓動糾集一批外地人，涌入廖某商店哄搶物品。廖某向外地警方報案。警察趕到后并未采取措施控制事態(tài)，而是漠不關(guān)心。最終廖

19、某商店被洗劫一空。根據(jù)國際法的相關(guān)規(guī)則，下列對此事情的哪些判別是準確的？,A.該哄搶行為可以間接視為乙國的國家行為B.甲國可以立即行使外交保護權(quán)C.乙國地方政府有權(quán)利調(diào)查處置惹事者，并追查外地警察的瀆職行為D.廖某應(yīng)首先訴諸于乙國行政當局和司法機構(gòu)，尋求救援,廖某應(yīng)先訴諸于乙國行政當局和司法機構(gòu)，尋求救濟，甲國不能立即行使外交保護權(quán)。故B錯誤，本題答案為CD.,第四節(jié) 引渡與庇護,一、引 渡（extradition） （一

20、）概念與性質(zhì) 一國將在該國境內(nèi)而被他國追捕、通緝或判刑的人，根據(jù)有關(guān)國家的請求移交給請求國審判或執(zhí)行處罰的國際司法協(xié)助行為。 ?引渡依據(jù)是條約，如無條約引渡國沒有義務(wù)必須將某人引渡給請求國?。ǘ┱畏覆灰稍瓌t：非政治化 ?下列犯罪可引渡:如戰(zhàn)爭罪、反和平罪和反人類罪、滅種罪、種族隔離罪、劫機罪、侵害受國際保護人員罪等。,（三）引渡相關(guān)制度 1.引渡主體：犯罪行為發(fā)生國、受害國、嫌疑人的國

21、籍國——由被請求引渡國決定。 2.引渡的對象： ①請求國的國民 ②被請求國的國民 ③第三國的國民一般堅持“本國國民不引渡”原則,3.引渡程序： →提出請求 →司法審查和行政審查 →執(zhí)行：公安機關(guān)或警察機關(guān)4.可引渡的犯罪 →雙重犯罪原則 又稱相同原則，是指被請求引渡人的行為，必須是請求引渡國和被請求引渡國雙方法律都認定是犯罪并可以起訴的行為。 →雙重犯罪原

22、則的判定：根據(jù)國內(nèi)法或國際條約判定,5.拒絕引渡的理由1990年聯(lián)合國大會通過了《引渡示范條約》，從而確定了有關(guān)引渡問題的一般規(guī)則。強制性理由：7項 注意：死刑犯不引渡任意性理由：8項,6.引渡的效果： →罪行特定原則 又稱同一原則，指請求國在將被引渡人引渡回國后，只能以請求引渡時所主張的罪名進行審判或懲處，不得以不同于引渡罪名的其他罪名進行審判或懲處。 →不得再次引渡到第三國,（四）我國引渡實踐

23、 2000年《中華人民共和國引渡法 》 2006年4月29日，全國人大常委會批準了中國與西班牙的引渡條約，其歷史性的突破在于條約中明確寫入了“承諾死刑犯不引渡”條款。,（四）我國引渡實踐 1. 外國向我國請求引渡（被動引渡） （1）準予引渡 ?雙重犯罪：引渡請求所指的行為，按照我國法律和請求國法律均構(gòu)成犯罪； ?量刑限制： 為提起刑事訴訟而請求引渡的，引渡請求所指控的犯罪

24、必須依雙方的法律均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰；為執(zhí)行刑罰而請求引渡的，在提出引渡請求時，被請求引渡人尚未服完的刑期至少為六個月。,,,,★拒絕引渡 A. 應(yīng)該拒絕 （1）被請求引渡人具有我國國籍；（2）引渡請求所指控的犯罪已經(jīng)我國作出生效判決，或者已經(jīng)終止刑事訴訟程序；（3）因政治犯罪而請求引渡的，或我國已給予受庇護權(quán)利的；（4）可能因其種族、宗教、國籍、性別、政治見解或者身份等方面的

25、原因而被提起刑事訴訟或者執(zhí)行刑罰，或者在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的；（5）引渡請求所指的犯罪純屬軍事犯罪的；（6）犯罪已過追訴時效或者被請求引渡人已被赦免等原因，而不應(yīng)追究刑事責任的；（7）曾經(jīng)遭受或者可能遭受酷刑或者其他殘忍、不人道或者有辱人格的待遇或者處罰的；（8）根據(jù)缺席判決提出引渡請求的，但請求國承諾在引渡后對被請求引渡人給予在其出庭的情況下進行重新審判機會的除外。 B. 可以拒絕

26、 （1）中華人民共和國對于引渡請求所指的犯罪具有刑事管轄權(quán)，并且對被請求引渡人正在進行刑事訴訟或者準備提起刑事訴訟的；（2）由于被請求引渡人的年齡、健康等原因，根據(jù)人道主義原則不宜引渡的,（2）引渡請求的提出 （3）引渡請求的審查,2.我國向外國請求引渡（主動引渡）,《引渡法》第五十條規(guī)定：被請求國就準予引渡附加條件的，對于不損害中華人民共和國主權(quán)、國家利益、公共利益的，可以由外交部代表中華人民共和

27、國政府向被請求國作出承諾。對于限制追訴的承諾，由最高人民檢察院決定；對于量刑的承諾，由最高人民法院決定。在對被引渡人追究刑事責任時，司法機關(guān)應(yīng)當受所作出的承諾的約束。,2.我國向外國請求引渡（主動引渡）,附條件的引渡,不損害我國主權(quán)、國家利益和公共利益,,量刑,二、庇護（asylum） （一）性質(zhì) ? 國家的權(quán)利；屬地管轄權(quán)；國家沒有必須庇護的義 務(wù)； （二）對象：

28、 ?政治犯 ? 不得給予庇護的人：從事侵略戰(zhàn)爭、種族隔離和滅絕、劫持飛機、侵害外交代表等國際罪行者、域外庇護 ?庇護國應(yīng)遵守不推回原則 即國家不得以任何方式將難民驅(qū)逐或送回（推回）至其生命或自由受到威脅的領(lǐng)土邊界。 該原則在有關(guān)難民問題的歷史文件中被反復強調(diào)，并在1951年《公約》中得到重申，被公認為國際習慣法。,二、庇護（asylum） （三）域外庇護

29、 ? 不是普遍國際法規(guī)則，一直未得到國際社會的普遍接受。 即：國家行使庇護權(quán)的處所只能在本國領(lǐng)域內(nèi)而不得在駐外使館、領(lǐng)館行使庇護權(quán)，國際法不承認外交庇護。（四）受庇護者的地位： 一般享有外國僑民的地位,難民問題——熱點問題,難民的界定：1967年《關(guān)于難民地位議定書》1、有“正當理由畏懼遭受迫害”，種族、宗教、國籍、屬于某一社團或具有某種政治見解；2、庇護尋求者“留在其本國之外”3、當事人具

30、有國籍但“由于此項畏懼而不能或不愿受該國保護”或無國籍人在其經(jīng)常居住國以外難民的例外規(guī)定：破壞和平罪戰(zhàn)爭罪或危害人類罪、犯有嚴重的非政治罪行、曾有違反聯(lián)合國宗旨和原則的行為并被認為有罪難民待遇的一般規(guī)則：“不推回原則”。寬容和便利原則。低于本國人，高于無國籍人。,,賴昌星案件始末,1999年8月：賴昌星攜家人逃到加拿大2004年2月：加拿大法院駁回賴昌星一家難民申請􀂆 賴昌星可能最遲9月被遣送2004年2月：賴

31、昌星申請被接受又獲繼續(xù)上訴機會2004年11月：加司法部駁賴昌星上訴最快06年遣返賴昌星欲聘律師拖延被遣返時間2006年10月：加法庭裁定07年1月再審賴昌星案2007年1月：賴昌星被遣返案庭審判決結(jié)果未作出，賴昌星庭審控辯焦點為是否面臨死刑。2011年7月 ，駁回賴昌星暫緩執(zhí)行遣返令的申請，決定執(zhí)行賴昌星的遣返令 。7月23日乘機回國，被警方逮捕2012年2月 涉嫌走私行賄被公訴2012年4月6日 賴昌星案開審2012年

32、5月18日，判處賴昌星無期徒刑，并處沒收個人全部財,,1、關(guān)于“難民”  以下是賴昌星在加拿大的主要活動：  移民部第一次難民聽證會----加拿大聯(lián)邦法院上訴請求對賴昌星的難民申請進行復議----聯(lián)邦法院駁回復議------聯(lián)邦法院裁定賴昌星不具備移民身份，不是政治難民 1998年賴昌星逃往加拿大至2005年聯(lián)邦法院的最終裁定，歷時7年，一次次的聽證、復議、上訴、開庭都是圍繞賴昌星的“身份”是否是“

33、難民”展開的。國際上認可的難民的定義出自于1951年聯(lián)合國通過的《關(guān)于難民地位的公約》第1條。該條規(guī)定的規(guī)定，難民是指因種族、宗教、國籍、特殊社會團體成員或政治見解，而有恐懼被迫害的充分理由，置身在原籍國領(lǐng)域外不愿或不能返回原籍國或受該國保護的人。  賴昌星并不是想要以政治難民身份移民，主要是想利用難民的身份不被遣送回國。,,2、關(guān)于“死刑不引渡原則”  該原則的含義是當被請求國有理由相信被請求引渡者在引渡后有

34、可能被請求國判處死刑或執(zhí)行死刑時拒絕予以引渡。從國際法律環(huán)境上看,“死刑不引渡”原則是國際引渡合作領(lǐng)域內(nèi)已經(jīng)得到廣泛承認的原則。賴昌星本人一直對媒體“聲明”，他若被遣送會大陸，一定會被判處死刑，試圖以這一條原則作為不可被引渡的根據(jù)。但是，根據(jù)資料，我國政府從未提出引渡原則。實際上，賴昌星提出該原則對自己的處境意義不大。,,3關(guān)于“禁止酷刑原則”   4關(guān)于“人道主義原則” 5關(guān)于“遣返”與“引渡” 6

35、關(guān)于“雙邊引渡條約”,參考書黃風：《中國引渡制度研究》，中國政法大學出版社，1997年。,思考題比較引渡制度和庇護制度。,甲國人蘭某和乙國人納某在甲國長期從事跨國人口和毒品販賣活動，事發(fā)后蘭某逃往乙國境內(nèi)，納某逃入乙國駐甲國領(lǐng)事館中。蘭某以其曾經(jīng)從事過反對甲國政府的政治活動為由，要求乙國提供庇護。甲乙兩國之間沒有關(guān)于引渡和庇護的任何條約。根據(jù)國際法的有關(guān)規(guī)則和制度，下列哪一項判斷是正確的？ A由于蘭某曾從事反

36、對甲國政府的活動，因此乙國必須對蘭某提供庇護 B由于納某是乙國人，因此乙國領(lǐng)事館有權(quán)拒絕把納某交給甲國 C根據(jù)《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的規(guī)定，乙國領(lǐng)館可以行使領(lǐng)事裁判權(quán)，即對納某進行審判并做出判決后，交由甲國予以執(zhí)行 D乙國可以對蘭某的涉嫌犯罪行為在乙國法院提起訴訟，但乙國沒有把蘭某交給甲國審判的義務(wù),中國公民李某（曾任某國有企業(yè)總經(jīng)理）2004年攜貪污的巨款逃往甲國

37、。根據(jù)甲國法律，對李某貪污行為的最高量刑為15年。甲國與我國沒有引渡條約。甲國表示，如果中國對李某被指控的犯罪有確鑿的證據(jù)，并且做出對其量刑不超過15年的承諾，可以將其引渡給中國。根據(jù)我國引渡法的有關(guān)規(guī)定，下列哪些判斷是正確的？ A我國對于甲國上述引渡所附條件，是否做出承諾表示接受，由最高人民法院決定 B我國對于甲國上述引渡所附條件，是否做出承諾表示接受，由最高人民檢察院提請最高人民法院做出決定 C如果我國

38、決定接受甲國上述引渡條件，表示接受該條件的承諾由外交部向甲國做出 D一旦我國做出接受上述條件的承諾并引渡成功，我國司法機關(guān)在對李某審判和量刑時，應(yīng)當受該承諾的約束,戴某為某省政府的處級干部。兩年前，戴父在甲國定居，并獲甲國國籍。2006年7月 ，戴父去世。根據(jù)有效遺囑，戴某赴甲國繼承了戴父在甲國的一座樓房。根據(jù)甲國法律，取得該不動產(chǎn)后，戴某可以獲得甲國的國籍，但必須首先放棄中國國籍。于是戴某當時就在甲國填寫了有關(guān)表格，聲明退出