代物清償的立法構建.pdf

1、代物清償是債權人實現其債權，消滅債的一種方法。代物清償是在存在原定債權債務關系的情況下，因為原債的關系的雙方當事人有提出以現實的他種給付代替原定給付的合意并且債務人完成現實給付而成立的合同。代物清償制度在德國、日本以及我國臺灣地區(qū)的“民法”中都有明確規(guī)定，但在我國民法中代物清償仍沒有相應的法律法規(guī)，因此代物清償的相關問題在學術界仍有諸多爭議。代物清償的性質有類似買賣說或互易說、清償契約說、特殊變更契約說、債務更新說、有償契約說、要物契約

2、說。但我國的司法實務和理論界通說為代物清償的要物契約說和有償契約說，即代物清償的成立不僅要有雙方的合意更要有現實的受領他種給付，同時代物清償的成立也是以債權人拋棄原定給付的受領為代價的。根據代物清償在我國司法實踐的情況表明，先前的司法實踐因對代物清償相關問題的爭議，即法院判決依據的不同，會導致同案不同判結果的發(fā)生，有違公平原則。而在2012年判決書上明確認定“代物清償法律關系”成為公報案例后，代物清償在判決中有了較為統一的標準，但仍未以

3、立法的形式在我國法律法規(guī)中出現，因此代物清償制度在我國的立法是十分必要的。我國應借鑒代物清償制度在其他大陸法系國家的立法現狀并得到啟示，構建代物清償制度在我國的立法。我國已承認代物清償制度，同時法院在判決書中亦明確了代物清償的法律關系。作為一個大陸法系國家，要根據法定形式制定發(fā)布具體的法律文件，構成完整的成文法。因此我國應借鑒其他已有代物清償制度國家成果的精華，對代物清償的性質以及效力等問題加以界定，使代物清償制度能早日在我國的民法中得