網絡證據及其收集研究——以刑事訴訟為視角.pdf

1、計算機、網絡技術猶如一把“雙刃劍”，在促進生產力發(fā)展、實現社會信息共享的同時，也不可避免地滋生了以計算機、網絡為基礎的網絡犯罪。一方面，網絡犯罪愈演愈烈，給社會發(fā)展造成了極大損害，其社會危害性的深度和廣度是其他傳統(tǒng)犯罪望塵莫及的。另一方面，由于對網絡犯罪本身的認識不足，再加上網絡犯罪行為具有高科技性、虛擬性等特點，對網絡犯罪行為的追訴，往往因為證據缺乏而不了了之。 網絡證據伴隨著網絡犯罪而產生，它包含了網絡犯罪行為的各種信息，為

2、現實空間與網絡空間的溝通架起了橋梁，使法律可以對網絡犯罪給予應有的懲罰。筆者認為，網絡證據在面對互聯網對傳統(tǒng)法律的挑戰(zhàn)時有著至關重要的作用。但是，目前理論界對網絡證據概念及其包含的內容存在爭議，意見并不統(tǒng)一；同時，網絡證據的收集措施研究也較為匱乏，極大減弱了法律對網絡犯罪的打擊力度，也使法律應有的功能得不到充分發(fā)揮。鑒于此，筆者依托訴訟法、證據學的基本原理，初步探討了網絡證據的本質概念、特征類型和網絡證據的收集等一系列問題。 本

3、文共包括四個部分： 一、網絡證據的提出。筆者通過與其他相關證據概念的比較，提出了網絡證據的概念和基本內涵。網絡證據是由一個信息終端通過網絡從另外的終端得到的包含了案件事實信息的信息載體。為了準確把握網絡證據的概念，筆者還詳細分析了網絡證據概念的兩個基本內涵： 1.網絡證據是以數字化信息網絡作為其傳輸媒介的。是否以網絡為傳輸媒介是判斷網絡證據的第一標準。 2.網絡證據是以計算機或者類似于計算機的終端硬件為載體的。任

4、何網絡證據的產生都必須借助于這些終端設備。 二、網絡證據的特征和類型網絡證據作為一種新的證據形式，與傳統(tǒng)證據相比具有以下特征： 1.與傳統(tǒng)的證據收集方法和場所不同，網絡證據可以通過專門的網絡取證軟件直接在網絡中收集。 2.對網絡證據證明力的審查不同于其他的傳統(tǒng)證據。對網絡證據證明力的審查，除了對證據中案件事實的信息進行審查以外，還必須對網絡的硬件系統(tǒng)和軟件系統(tǒng)能否保障網絡證據中信息的客觀、真實進行專門的審查。

5、 3.網絡證據中的數據電文可以在網絡服務器中查證、核實。 在分析了網絡證據的概念和特征之后，筆者認為網絡證據的類型包含以下幾種：1.電子郵件；2.BBS(電子公告)；3.網頁；4.鏈接；5.網上聊天；6.電子簽名和電子數據交換；7.手機短信。 三、收集網絡證據面臨的困難。網絡證據與傳統(tǒng)證據相比有很大差異，因此，在此類新證據的收集過程中便出現了傳統(tǒng)證據收集所沒有遇到的困難。根據近幾年來我國打擊網絡犯罪的工作實踐，網絡證

6、據取證工作主要面臨以下幾方面困難： 1.數據甄選困難。網絡證據取證工作必須要從海量的計算機數據中甄別出與案件相關聯的、包含案件事實信息的網絡證據。這個審查判斷的甄別過程非常困難。 2.計算機用戶安全觀念落后。計算機用戶需轉變“只有事先防范網絡犯罪而沒有事后打擊網絡犯罪”的安全觀念，重新認識網絡安全攻防的現實。 3.網絡案件的管轄權難以認定。網絡空間的的快速延伸，使得傳統(tǒng)的、對刑事犯罪采取以地域管轄為主的原則不再適

7、合，造成了刑事管轄權的空白。 4.偵查人員的技術素質較低。網絡犯罪是技術含量較高的犯罪，偵查人員技術素質不高，就很難收集有效的網絡證據，勢必影響打擊網絡犯罪的力度。 四、收集網絡證據的基本問題研究。本部分是本文最重要的內容。筆者以為，網絡證據收集的最基本問題在于收集的主體和收集的方式。因此，筆者在這個部分主要探討了這兩大問題。 (一) 網絡證據的收集主體。網絡證據因其取證方式的特殊性，而要求由特殊的取證人員來完成

8、發(fā)現、收集、保全網絡證據的工作。在這里，筆者主要研究以下三類取證主體： 1.網絡警察。筆者主要研究了網絡警察的必要性、現狀和如何完善網絡警察的體系。 2.技術專家。筆者主要研究了技術專家在網絡證據收集過程中所起的重要作用，以及如何避免其在證據收集過程中的負面影響。 3.網絡服務提供者。筆者主要探討了我國現有的一些條例對網絡服務提供者關于網絡證據收集的相關規(guī)定。 (二)網絡證據實時收集措施及法律規(guī)制。網絡證

9、據實時收集措施是網絡證據最主要和最重要的收集方式，也是網絡證據和傳統(tǒng)證據收集方式的最大差別所在。在這部分中，筆者初步探討了以下幾個問題： 1.網絡證據實時收集措施。網絡證據實時搜集措施是指偵查機關對國內計算機、網絡系統(tǒng)傳輸的特定通信中的計算機數據進行實時收集的刑事調查措施。筆者并對其技術的可行性和實施的必要性進行了分析。 2.國外有關網絡證據實時收集措施的法律規(guī)定。在這個部分中，筆者分析研究了美國、英國、加拿大、法國、德

10、國、意大利等國家和歐盟關于網絡證據實時收集措施的相關規(guī)定。 3.我國相關的程序立法及其完善。筆者首先分析了我國現有的程序法中涉及網絡證據實時收集措施法律規(guī)定。在此基礎之上，筆者充分借鑒國外對網絡證據實時收集的相關立法，對如何在現有的程序法中完善網絡證據實時收集提出了建議。 4.網絡證據實時收集與公民權利保障。網絡證據實時收集措施是一種可能嚴重侵犯公民合法權益的強制措施。在完善網絡實時收集措施立法的同時，必須建立完善的公民