股改中特殊問題操作實務

1、股改中特殊問題操作實務一、新三板股改中特殊問題的解決方案一、新三板股改中特殊問題的解決方案（一）、股權代持、股權轉讓瑕疵問題股權不明晰比較常見的有股權代持、歷次股權轉讓中可能存在的訴訟等等。股權代持的核查首先要從公司股東入手，向股東說明相關法律法規(guī)的規(guī)定，明確股權代持對公司上新三板掛牌轉讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，闡述虛假信息披露被處罰的風險，說明誠信在資本市場的重要性。如果股東能夠自己向中介機構說明原因，一般情況下，中介機構可

2、以根據(jù)股東的說明進一步核查，提出股權還原的解決方案。核查中需要落實是否簽署了股權代持協(xié)議，代持股權時的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時應當由雙方出具股權代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權糾紛、利益糾葛。如果股東未向中介機構說明，中介機構自行核查難度較高，但是還是可以通過專業(yè)的判斷搜索到一些蛛絲馬跡，如該股東是否在公司任職，是否參加股東會，是否參與分紅，股東是否有資金繳納出資，股東出資時是否是以自有資產(chǎn)

3、出資，與公司高級管理人員訪談，了解股東參與公司管理的基本情況等。（二）、職工持股會清理問題1、職工持股會召開理事會，作出關于同意會員轉讓出資（清理或解散職工持股會）的決議；2、職工持股會召開會員代表大會，做出關于同意會員轉讓出資（清理或解散職工持股會）的決議；3、轉讓出資的職工與受讓出資的職工或投資人簽署《出資轉讓協(xié)議》；4、受讓出資的職工或其他投資人支付款項。職工持股會清理的難點1、職工持股會人數(shù)眾多，一一清理，逐一簽署確認函或者進行

4、公證，難度較大；2、部分職工思想和認識不統(tǒng)一，不愿意轉讓出資；3、部分職工對于出資轉讓價格期望值較高；4、擬掛牌公司在歷史上未按照公司章程發(fā)放紅利，職工對公司的做法有意見，不愿意配合；5、職工持股會人員因工作調(diào)動、辭退、死亡等原因變動較大，難以取得其對有關事項的確認或承諾；6、部分職工與擬掛牌公司存在法律糾紛，不愿意配合職工持股會的清理。案例：章丘鼓風機職工持股會清理、綠地集團職工持股會清理方案職工持股會歷次股權轉讓和職工持股會清理過程

5、中，股權轉讓履行的決策程序，股權轉讓價格是否合理，職工持股會的清理過程是否合法合規(guī)，股權轉讓是否真實、自愿，是否存在糾紛或潛在糾紛。（三）、關聯(lián)方披露（關聯(lián)方的認定）1、一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯(lián)方。5.中國證監(jiān)會或全國股份轉讓系統(tǒng)公司認定的其他情形。（六）、重大違法違規(guī)的認定《行政處罰法》及相關法律中沒有鑒定什么是重大違法違規(guī)行為，重大違法違規(guī)也不是一

6、個法律概念，實踐中律師需要自行判斷是否屬于重大違法違規(guī)行為，但是律師一般都比較謹慎，需要企業(yè)到相關行政機關開具行政處罰不屬于重大違法違規(guī)的證明文件。行政機關在處理企業(yè)上市、新三板掛牌比較謹慎，開具的文件也趨向規(guī)范化、格式化。比如，企業(yè)因發(fā)票丟失、財務不規(guī)范等原因被稅務部門處罰幾百或者幾千元，或者上萬元，如何判斷是否屬于重大處罰呢？在相關行政法規(guī)中有一個情節(jié)嚴重的加重處罰，一般在行政處罰中適用情節(jié)嚴重、造成嚴重后果的，一般即便是行政處罰機

7、關出具不屬于重大違法違規(guī)行為，律師也要慎重做出判斷。對于相關行政處罰中，處罰金額不大，如低于10萬元，未出現(xiàn)情節(jié)嚴重的事項，明確為一般行政處罰，或者適用簡易程序的，或者行政處罰并非針對公司主營業(yè)務做出的行政處罰，律師一般均可以自行做出判斷。實踐中相關行政處罰機關亦會根據(jù)相關法律法規(guī)開具屬于一般行政處罰、或者適用簡易程序處罰、或者情節(jié)輕微的處罰，該等情況下，律師基本上可以判斷是否屬于重大行政處罰行為。（七）、歷史上存在集體企業(yè)改制、清理掛

8、靠問題1、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》集體企業(yè)的職工（代表）大會審議廠長（經(jīng)理）提交的各項議案，決定企業(yè)經(jīng)營管理的重大問題。2、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權界定暫行辦法》（企業(yè)產(chǎn)權界定工作小組）（1）進行產(chǎn)權界定（2）依法審計、資產(chǎn)評估（3）產(chǎn)權交易所交易（4）產(chǎn)權主體或職工（代表）大會同意（5）集體資產(chǎn)管理部門審核認定二、股改中特殊問題之股權架構二、股改中特殊問題之股權架構股東是公司的實際所有人，股權架構主要指股東的構成情況。

9、公司必須依法置備股東名冊，以方便股東行使權利。不同股東持有的股權比例各不相同，對公司實際經(jīng)營和運作的影響也不同。股權架構體現(xiàn)著股東之間的動態(tài)平衡，良好的股權架構有利于公司的穩(wěn)定發(fā)展和持續(xù)經(jīng)營。如果股權架構不合理，股東之間發(fā)生重大爭議會嚴重影響企業(yè)發(fā)展甚至使企業(yè)走向覆滅之路。在盡職調(diào)查中，對公司主要股東的調(diào)查、股權架構的調(diào)查是一項非常細致的律師業(yè)務。必須對股東取得股權的方式、股權比例、股權結構變化的歷史沿革情況進行全面而細致的分析，為下一