自考國際私法復習重點

1、118自考國際私法復習重點（自考國際私法復習重點（2017年總結）年總結）注意：注意：《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》已于已于2011年4月1日施行日施行題型：單項選擇題題型：單項選擇題301’多項選擇題多項選擇題52’簡答題簡答題46’論述題論述題112’案例分析題案例分析題212’1.1.涉外民事關系涉外民事關系：凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的

2、物在外國領域內(nèi)的；產(chǎn)生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發(fā)生在外國的。（主體、客體、內(nèi)容）主體、客體、內(nèi)容）2.2.法律沖突：法律沖突：對同一涉外民事關系因所涉各國立法不同且都有可能對它進行管轄而產(chǎn)生的法律適用上的沖突。20120712”（1）產(chǎn)生原因：）產(chǎn)生原因：?在現(xiàn)實生活中大量出現(xiàn)含有涉外因素的民事關系；?所涉各國民法上的規(guī)定不同；?司法權的獨立；?國家為發(fā)展對外民商事關系，須承認內(nèi)外國法律的平等，亦即有必要在一定范圍內(nèi)承認

3、所涉外國法的域外效力。（2）幾種不同性質(zhì)的法律沖突：）幾種不同性質(zhì)的法律沖突：?區(qū)際法律沖突：區(qū)際法律沖突：一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。如一國兩制。?人際法律沖突：人際法律沖突：一國之內(nèi)適用于不同宗教、種族、不同階級的人的法律之間的沖突?時際法律沖突：時際法律沖突：可能影響同一涉外民事關系的新舊、前后法律之間的沖突。20100412”（3）法律沖突解決的歷史發(fā)展階段）法律沖突解決的歷史發(fā)展階段解決方法解決方法：2014076”

4、?依本國的沖突規(guī)范本國的沖突規(guī)范解決法律沖突（間接調(diào)整）?依統(tǒng)一沖突規(guī)范統(tǒng)一沖突規(guī)范解決法律沖突（間接調(diào)整）?依統(tǒng)一實體法統(tǒng)一實體法解決法律沖突：通過制定統(tǒng)一的實體規(guī)范，消除彼此在民商法的歧異（直接調(diào)整方法）3.3.國際私法的名稱：大陸國際私法；英美沖突法，立法上為“涉外民事法律適用法”。學說史上：學說法，法則區(qū)別說、外國法適用論、法律的場所效力論、法律的域外效力論等。4.4.國際私法包括的規(guī)范：國際私法包括的規(guī)范：外國人民事法律地位規(guī)

5、范；沖突規(guī)范（最基本、最主要的組成部分；國際私法的本體部分最基本的規(guī)范）；統(tǒng)一實體規(guī)范；國際民事訴訟與國際商事仲裁程序規(guī)范。5.5.國際私法的淵源國際私法的淵源：2013046”2014106’?國內(nèi)立法?國內(nèi)判例（中國不承認其作為淵源）?國際條約?國際慣例?國際私法之原則和一般法理及學說（中國不把抽象的一般法理和學說作為其淵源）6.6.國際私法的基本原則國際私法的基本原則2016046”?主權原則：承認和尊重國家在處理涉外經(jīng)濟、民事關

6、系時的法律適用和行使國際民事管轄權的獨立自主的權利。?平等互利原則?國際協(xié)調(diào)與合作原則?保護弱方當事人合法權益的原則7.7.國際私法的國內(nèi)立法史：國際私法的國內(nèi)立法史：31813.13.準據(jù)法表達公式準據(jù)法表達公式系屬公式系屬公式?jīng)_突原則：沖突原則：（1）屬人法：屬人法：當事人的國籍和住所（2）物之所在地法物之所在地法（3）行為地法：行為地法：合同締結地法；合同履行地法；侵權行為地法；婚姻締結地法；立遺囑地法。2012076”（4）法院

7、地法：主要解決涉外訴訟程序方面的法律沖突問題實踐中的實體問題（5）旗國法（6）當事人合意選擇的法律（7）與案件或當事人有最密切聯(lián)系的國家的法律14.14.連接點：連接點：2010076”2015106”2016046”連接點連接根據(jù)連接因素：是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關系或法律問題制定應適用何種法律所依據(jù)的一種事實因素。法律意義：法律意義：?形式上：是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關系與某一法律聯(lián)系起來的一種紐帶或媒介。每一條沖突規(guī)范中至

8、少有一個連接點，才能發(fā)揮其特有的指定準據(jù)法的作用。?實質(zhì)上：這種紐帶或媒介反映了該法律關系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬關系。連接點的選擇：連接點的選擇：住所地、國籍、慣常居所地、營業(yè)所、行為地、物之所在地、法院地15.15.法律選擇的方法法律選擇的方法?依法律的性質(zhì)法律的性質(zhì)決定法律的選擇：來源巴托魯斯的法則區(qū)別說?依法律關系的性質(zhì)法律關系的性質(zhì)決定法律的選擇：薩維尼首創(chuàng)的理論?依最密切聯(lián)系原則最密切聯(lián)系原則決定

9、法律的選擇?依“利益分析利益分析”或“利益導向利益導向”決定法律的選擇：美國柯里?依案件應取得的結果案件應取得的結果決定法律的選擇要求國家的實體法規(guī)則直接進行選擇的方法?依有利于判決在外國得到承認與執(zhí)行和有利于求得判決一致有利于判決在外國得到承認與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律的選擇?依當事人的自主意思當事人的自主意思決定法律的選擇：法國杜摩蘭首先提出16.16.識別：識別：2014046”是指依據(jù)一定的法律觀點或法律概念，對有關事實

10、的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應援引哪一沖突規(guī)范援引哪一沖突規(guī)范的法律認識過程。識別沖突產(chǎn)生的原因：識別沖突產(chǎn)生的原因：?不同國家的法律對同一事實賦予不同的法律性質(zhì)，從而可能會導致適用不同的沖突規(guī)范?不同國家對同一沖突規(guī)范中包含的概念的內(nèi)涵理解不同?不同國家的法律往往將具有相同內(nèi)容的法律問題分配到不同的法律部門?由于社會制度或歷史文化傳統(tǒng)的不同，不同的國家有時具有不同的法律概念或一個國家所使用的法律概念是