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文檔簡介
1、五、名詞解釋五、名詞解釋1、法律的域內效力法律的域內效力又稱為法律的屬地效力,是指一個國家法律的空間效力,即一國法律對居住在本國境內的人(包括本國人、外國人、無國籍人)、位于本國境內的物和發(fā)生在本國境內的事都具有拘束力。2司法協(xié)助司法協(xié)助是指根據國際條約或互惠原則,一國法院接受另一國法院的請求,代為履行某些訴訟行為,如送達訴訟文書、傳詢證人、收集證據、承認和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構的裁決。三、名詞解釋(每小題三、名詞解釋(每小題4分
2、,共分,共2020分)分)1國際私法2領事婚姻3法則區(qū)別說4識別5最密切聯(lián)系原則1、國際私法是以直接規(guī)范和間接規(guī)范相結合來調整平等主體之間的涉外民商事法律關系并解決涉外民商事法律沖突的法律部門。2、領事婚姻是指在駐在國不反對的情況下,一國駐國外領事或外交代表為本國僑民依照本國法律規(guī)定的方式,辦理結婚手續(xù),而成立婚姻的制度。領事婚姻的實質是,駐在國是否承認外國人之間在其內國依當事人本國法而舉行的婚姻。關于這一問題,各國做法不完全相同,一些
3、國家明確承認領事婚姻,一些國家則要求實行對等原則。3、法則區(qū)別說產生于13世紀的意大利,它的產生標志著國際私法理論的誕生。其代表人物是意大利的巴托魯斯。他主張按法則的性質,將法則分為“物的法則”、“人的法則”和“混合法則”,其中“物的法則”不具有域外效力,“人的法則”具有域外效力,并在此基礎上提出了許多重要的沖突法規(guī)則。他所創(chuàng)立的沖突規(guī)范對后來國際私法的發(fā)展產生了巨大的影響,他本人也為西方一些學者稱為“國際私法之父”。4、識別是在適用沖
4、突規(guī)范時,依據一定的法律觀念,對有關的事實構成作出“定性”或“分類”,將其歸入一定的法律范疇,從而確定應援用哪一種沖突規(guī)范的認識過程。識別是國際私法的一個基本問題,法院在處理涉外民商事案件時,首先就會遇到這個問題。5、在合同的法律適用方面,最密切聯(lián)系原則是指,合同應適用的法律是合同在經濟意義或其他社會意義上集中定位于某一國家的法律。據此,起決定作用的不再是固定的連結點,而是彈性的聯(lián)系概念。這樣就提高了法律適用的靈活性,有利于國際交往和公
5、正合理地對待當事人的利益。最密切聯(lián)系原則目前是確定合同準據法的輔助原則。五、名詞解釋五、名詞解釋(本大題共2小題,每小題3分,共6分)1區(qū)際法律沖突2仲裁協(xié)議1區(qū)際法律沖突是指一國之內不同法域、不同法律制度之間產生的法律沖突。2仲裁協(xié)議是指雙方當事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的或已經發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。五、名詞解釋五、名詞解釋(本大題共2小題,每小題3分,共6分)1準據法國際私法中核心規(guī)范,是國際私法中最古老的規(guī)范。9.統(tǒng)一實
6、體規(guī)范:是指在國際條約中規(guī)定的或在國際慣例中確立的直接規(guī)定涉外民事關系雙方當事人權利義務的規(guī)范。10.法則區(qū)別說:14世紀意大利著名法律注釋學家巴托魯斯認為所有法律無非有兩大類即人的法則或人法和物的法則或物法。意大利另一位著名學者巴爾多繼承并發(fā)展了他的學說,他不再將人法和物法的區(qū)分視為只對法院地“特定法”的屬人和屬地限制,而從另一角度強調這種區(qū)分同樣也決定外國法能否在法院地獲得適用,法則區(qū)別說的產生標志著作為獨立法律體系的國際私法從此誕
7、生。杜摩蘭認為,按照契約自由原則,當事人既然可以自由訂立契約,也當然有權選擇契約適用的法律即當事人意思自治原則的理論。達爾讓特萊認為法院都只能適用物之所在地法。法則區(qū)別說的創(chuàng)立不僅在理論上為國際私法學奠定的基礎,而且在各國立法上也產生了持續(xù)、長久的影響。11.國際禮讓說:是17世紀荷蘭國際私法學者胡伯創(chuàng)立的。胡伯提出了著名的法律適用三原則,闡述了他關于法律適用的觀點。12.法律關系本座說:是德國法學家薩維尼1894年在其撰寫的《現代羅馬
8、法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學說主張以法律關系為出發(fā)點,根據法律關系固有的性質確定法律。這一學說認為,每一種法律關系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系,每一法律關系都有一個確定的本座,這一本座就是特定的法域。進行法律選擇時,應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地,本座所在地的法律關系就是應適用的法律。13.既得權說:是英國牛津大學法學教授戴西1896年在其撰寫的《法律沖突論》中提出了著名的既得權說。其核心內容是:英國法院從不
9、執(zhí)行外國法,如果說有時執(zhí)行外國法,那么所執(zhí)行的不是外國法本身,而是依據外國法取得的權利。為了保障法律關系的穩(wěn)定,對于依外國法有效設定的權利,也應該堅決加以維護。14.本地法說:是美國法學教授庫克于1942年在一本名為《沖突法的邏輯學與法律基礎》的書中所提出,他認為法院只適用本地法即法院地法,不適用外國法。在某種情況下,法院可以考慮適用外國法,但此時只是將外國法納入本國的法律范疇,作為本國的法律規(guī)范予以適用。15.結果選擇說:是凱弗斯美國
10、哈佛大學法學名譽教授,1933年在《哈佛法學評論》上發(fā)表的一篇題為《法律選擇問題評論》的文章中,對傳統(tǒng)理論提出批評,指也在處理沖突案件中,法院的義務不是通過研究管轄權來選擇適用于案件的法律,法院的職責永遠是實現結果的公正。16.政府利益說:是美國國際私法革命中產生的影響更為廣泛的理論,其創(chuàng)始人是美國著名的法學家柯里。1963年柯里將自己于50年代末60年代初發(fā)表的論文集、整理,出版了,《沖突法論文選集》。全面系統(tǒng)地論述了利益政府說。17
11、.最密切聯(lián)系說:里斯美國哥倫比亞大學教授,主編《沖突法重述(第二次)》此書對國際私法的杰出貢獻是確立了最密切聯(lián)系說。是法律選擇的一種理論,這一理論主張沖突案件應適用與案件有最密切聯(lián)系的那個州的法律。18.連接點:又稱連接因素,是把特定有民事關系與某國法律連接起來的一種事實因素。19.范圍:是指沖突規(guī)范所要調整的民事關系,20.系屬:指調整涉外民事關系應適用的法律。21.單邊沖突規(guī)范:是指沖突的系屬直接指明涉外民事關系只適用內國法,或者只
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