淺析我國現(xiàn)行毒品犯罪立法的缺陷

1、<p>　　淺析我國現(xiàn)行毒品犯罪立法的缺陷</p><p>　　【內(nèi)容提要】毒品犯罪是一種復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，毒品犯罪不斷變換花樣，形式不斷翻新，使現(xiàn)行禁毒法律在懲治毒品犯罪時(shí)暴露出一些缺陷，這就要求禁毒法律及時(shí)作出調(diào)整和完善，為打擊毒品犯罪提供法律保障。</p><p>　　我國的毒品犯罪立法是打擊懲治毒品犯罪的有力武器，通過對(duì)我國現(xiàn)行毒品犯罪立法的分析，發(fā)現(xiàn)存在一些問題和缺陷，提

2、出一些完善立法的建議。例如：刑法第17條第2款把販賣毒品犯罪行為負(fù)刑事責(zé)任的主體年齡規(guī)定在已滿14周歲不滿16周歲，其正當(dāng)性合理性有待商榷；《刑法》第347條第1款的規(guī)定不太理性，沒有認(rèn)真貫徹和體現(xiàn)刑法總則第13條的規(guī)定；《刑法》第357條第2款規(guī)定“不以純度折算”有點(diǎn)過激，有損刑法的公平、公正、正義的價(jià)值。</p><p>　　總之，對(duì)于毒品犯罪的治理，我們必須在加大打擊力度的同時(shí)，對(duì)有關(guān)禁毒法律及時(shí)進(jìn)行調(diào)整和

3、完善，以應(yīng)對(duì)新形勢(shì)下禁毒工作的要求。</p><p>　　【關(guān)鍵詞】 毒品犯罪；立法；缺陷；完善</p><p>　　毒品犯罪是一種復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，毒品犯罪不斷變換花樣，形式不斷翻新，使現(xiàn)行禁毒法律在懲治毒品犯罪時(shí)暴露出一些缺陷，這就要求禁毒法律及時(shí)作出調(diào)整和完善，為打擊毒品犯罪提供法律保障。</p><p>　　一．對(duì)《刑法》第17條第2款規(guī)定的反思</p&

4、gt;<p>　　刑法第17條第2款規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任?！痹摋l立法很明確地把販賣毒品犯罪行為負(fù)刑事責(zé)任的主體年齡規(guī)定在已滿14周歲不滿16周歲，對(duì)其正當(dāng)性合理性提出以下質(zhì)疑：</p><p>　　1、現(xiàn)代立法都非常重視保護(hù)未成年人的權(quán)益，關(guān)心未成年人的成長。因?yàn)槲闯赡耆耸亲鎳磥淼慕ㄔO(shè)

5、者和主人，他們的辨別認(rèn)識(shí)能力差，思想活潑，可塑性強(qiáng)，對(duì)其違法犯罪應(yīng)當(dāng)以教育改造為主。刑法分則禁毒立法中特別強(qiáng)調(diào)保護(hù)未成年人的健康發(fā)育和成長，《刑法》第347條第6款規(guī)定：“利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰?！钡?43條第3款規(guī)定：“引誘、教唆、欺騙或者強(qiáng)迫未成年人吸食、注射毒品的，從重處罰。”未成年人容易成為犯罪侵害的對(duì)象，被犯罪分子引誘和利用，應(yīng)加強(qiáng)保護(hù)未成年人權(quán)益，然而刑法第17條第2

6、款的規(guī)定卻違背了保護(hù)未成年人權(quán)益的立法理念。</p><p>　　2、刑法之所以把這八種犯罪行為的刑事責(zé)任年齡規(guī)定在已滿14周歲不滿16周歲，主要是考慮到這八種犯罪行為對(duì)社會(huì)造成的危害具有嚴(yán)重性。在這八種犯罪行為中，前五種具有明顯的暴力性、積極的攻擊性、血腥性，是嚴(yán)重侵犯公民人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪行為，后三種犯罪是危害不特定多數(shù)的人身財(cái)產(chǎn)安全，造成社會(huì)的動(dòng)蕩，社會(huì)危害性極大。而販賣毒品犯罪行為既不具暴力性、積極

7、的攻擊性、血腥性，又不具有直接危害不特定多數(shù)的人身財(cái)產(chǎn)安全，不會(huì)直接造成社會(huì)的動(dòng)蕩，怎能把販賣毒品犯罪行為與其他七種犯罪行為并列等同對(duì)待呢？</p><p>　　3，販賣毒品犯罪行為與其他七種犯罪行為相比其可譴責(zé)性最低。有需求才有供給，沒有吸者愿意購買毒品就不會(huì)產(chǎn)生販賣毒品犯罪行為，吸毒者作為販賣毒品犯罪行為的被害人，對(duì)販賣毒品犯罪行為的發(fā)生和產(chǎn)生的損害負(fù)有直接責(zé)任。“不幸的事件是有可能預(yù)防的，但被害人不是最大限

8、度地降低了他們面臨的危險(xiǎn)，而是增強(qiáng)了這種危險(xiǎn)。從這種意義來說，這些被害人所遭受的人身或經(jīng)濟(jì)損害，部分是由于自身的原因所導(dǎo)致的［1］”。由于被害人（吸食者）的責(zé)任，就減輕了販賣毒品犯罪行為的可譴責(zé)性，因此販賣毒品犯罪行為與故意殺人等其他七種犯罪行為相比，其可譴責(zé)性最低。</p><p>　　4、販賣毒品犯罪行為對(duì)社會(huì)造成的危害具有間接性，即故意殺人等七種犯罪行為對(duì)社會(huì)造成的危害具有直接性。故意殺人等其他七種犯罪行為

9、對(duì)社會(huì)造成的危害是由犯罪人的犯罪行為直接造成的。販賣毒品造成的危害是對(duì)吸毒者的身心健康的損害，而造成吸毒者的身心健康損害的直接原因是吸毒者的吸食行為，間接原因是販賣毒品行為，即使造成吸毒者的死亡，也會(huì)因?yàn)槲菊咦陨淼募雍υ蚨鴾p輕了販毒者的責(zé)任，所以販毒行為對(duì)社會(huì)的危害與故意殺人等七種犯罪行為對(duì)社會(huì)造成危害的原因力不同，應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任年齡也應(yīng)區(qū)別對(duì)待。</p><p>　　5、制造、走私毒品尚未列入《刑法》第17

10、條第2款，而把販賣毒品列入，明顯不合常理。在毒品犯罪中，最嚴(yán)重的應(yīng)該是制造走私毒品。首先，制造走私毒品是販賣毒品的源頭，沒有制造毒品和把毒品走私到國內(nèi)就不會(huì)產(chǎn)生販賣毒品。其次，制造走私毒品在主觀惡性上比販賣毒品的主觀惡性大，制造走私毒品是獨(dú)立依靠自身去實(shí)施完成犯罪的；而販賣毒品則是一種買賣交易行為，只不一過交易的商品是因?yàn)閲医沟牟艠?gòu)造犯罪，它需要購買毒品人的合意才能完成犯罪。再次，從社會(huì)危害性來看，制造毒品是產(chǎn)生其它毒品的犯罪的源頭

11、，數(shù)量大，顯然制造毒品的社會(huì)危害性遠(yuǎn)比販賣毒品的社會(huì)危害性大。因此比販賣毒品更加嚴(yán)重的制造走私毒品犯罪行為尚未列入《刑法》第17條第2款，而把毒品犯罪中較輕的販賣毒品列入《刑法》第17條第2款，其不合理性顯而易見。</p><p>　　綜合上述理由，建議《刑法》第17條第2款規(guī)定的8種犯罪行為刪除“販賣毒品”，保留其它七種即可。</p><p>　　二．《刑法》第347條第1款的規(guī)定不太理

12、性，沒有認(rèn)真慣徹和體現(xiàn)刑法總則第13條的規(guī)定</p><p>　　《刑法》第13條規(guī)定：“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！北緱l明確

13、規(guī)定了犯罪的概念，它是區(qū)分罪與非罪的總標(biāo)準(zhǔn)，它能夠幫助人們從整體的角度去劃清犯罪行為與一般違法行為以及不道德行為之間的界限［2］。</p><p>　　《刑法》第347條第1款規(guī)定：“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰”。本規(guī)定顯然與《刑法》第13條“但書”的內(nèi)容相矛盾。區(qū)分罪與非罪的總標(biāo)準(zhǔn)中，起決定作用的是看行為人的行為對(duì)社會(huì)的危害程度，而對(duì)于毒品犯罪而言，對(duì)社會(huì)危害的程

14、度關(guān)鍵是看毒品的數(shù)量多少。如果毒品數(shù)量特別少，情節(jié)又顯著輕微，對(duì)社會(huì)危害不大，根據(jù)《刑法》第13條的規(guī)定不認(rèn)為是犯罪，而《刑法》第347條第1 款規(guī)定：“走私、販賣、運(yùn)輸制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰?！痹摋l規(guī)定明顯與認(rèn)定犯罪的總標(biāo)準(zhǔn)相矛盾，不能為了從嚴(yán)打擊毒品犯罪而違背認(rèn)定罪與非罪的總標(biāo)準(zhǔn)，這樣使法律顯得不太理性。</p><p>　　另外，從刑法總則與分則的關(guān)系來說，總則和分則有著密

15、不可分的聯(lián)系，它們是普遍和特殊、抽象與具體的關(guān)系。一方面，刑法總則闡述一般原理原則，對(duì)刑法分則的具體運(yùn)用具有指導(dǎo)作用，適用刑法分則，必須遵循總則的原理原則。另一方面，分則是總則的具體，是總則原理和原則的具體運(yùn)用［3］。從刑法總則與分則的關(guān)系可以看出，刑法總則對(duì)分則具有概括、指導(dǎo)、制約作用，刑法分則對(duì)總則應(yīng)是貫徹和體現(xiàn)刑法總則的精神，而不是違背總則的精神［4］。</p><p>　　《刑法》第347條中的“無論數(shù)量

16、多少”與《刑法》第13條“但書”的規(guī)定相違背，損害了刑法規(guī)范自身的嚴(yán)肅性和系統(tǒng)性。建議將《刑法》第347條第1款的規(guī)定：“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰?！毙薷臑椋骸白咚?、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，一般都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰；但是，毒品數(shù)量特別少，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！笨赏ㄟ^司法解釋對(duì)“毒品數(shù)量特別少”作出不同種類毒品的量化標(biāo)準(zhǔn)，便于司法實(shí)踐操作。從而解決

17、于《刑法》347條第1款與《刑法》總則第13條之間的沖突。</p><p>　　三．《刑法》第348條規(guī)定的非法持有毒品罪不能發(fā)揮其應(yīng)有作用</p><p>　　《刑法》348條規(guī)定：“非法持有鴉片1000克以上、海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處7年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金；非法持有鴉片200克以上不滿1000克、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上不滿50克或者

18、其他毒品數(shù)量較大的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！?lt;/p><p>　　毒品犯罪有其自身特點(diǎn)，一方面，毒品犯罪隱秘性強(qiáng)，獲取證據(jù)困難，一般沒有明確具體的犯罪現(xiàn)場(chǎng)，特別在販賣交易現(xiàn)場(chǎng)很難提取到有價(jià)值的證據(jù)，毒品犯罪沒有通常意義上的被害人，一般沒有人去報(bào)案，司法機(jī)關(guān)很難從被害人（吸毒者）得到協(xié)助和配合。另一方面，毒品犯罪分子膽大兇殘，不斷利用現(xiàn)代科技去

19、更新變換毒品犯罪的手段和方法，出現(xiàn)毒品犯罪的智能化、科技化，增強(qiáng)反偵察意識(shí)，千方百計(jì)逃避打擊處理，即使現(xiàn)場(chǎng)抓到其攜帶、販賣毒品還會(huì)百般抵賴，寧死不招［5］。</p><p>　　對(duì)毒品犯罪，由于其自身特點(diǎn)，調(diào)查取證難，罪犯又拒不供述，為了打擊不能認(rèn)定非法持有的毒品是為了走私、販賣、運(yùn)輸或者窩藏毒品犯罪的，才設(shè)立非法持有毒品罪。然而《刑法》第348條的規(guī)定與第347條第2款、第3款、第4款的規(guī)定相比，構(gòu)成非法持有毒

20、品罪的標(biāo)準(zhǔn)過高，并且法定刑過低，沒有達(dá)到立法的初衷，在打擊毒品犯罪的實(shí)踐中，毒品犯罪分子鉆法律的空子，拒不供述，隱瞞犯罪的真實(shí)性質(zhì)，使司法機(jī)關(guān)難以獲取證據(jù)證明其非法持有毒品是為了走私、販賣、運(yùn)輸、窩藏毒品犯罪，而不得已定為非法持有毒品罪，這樣會(huì)造成：一是由于非法持有毒品罪的犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)過高，使一部分非法持有毒品的不構(gòu)成犯罪；二是即使構(gòu)成了非法持有毒品罪，處罰量刑也很低。實(shí)質(zhì)上是放縱了毒品犯罪，起不到打擊毒品犯罪的應(yīng)有作用，會(huì)使毒品犯罪分

21、子們“坐牢一陣子，享受一輩子”，喪失設(shè)立非法持有毒品犯罪的實(shí)質(zhì)價(jià)值。</p><p>　　我國《刑事訴訟法》第93條規(guī)定“偵察人員在訊問犯罪嫌疑人的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為，讓他陳述有罪的情節(jié)或無罪的辯解，然后提出問題。犯罪嫌疑人對(duì)偵察人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答。但是對(duì)與本案無關(guān)的問題，有拒絕回答的權(quán)利?！庇纱丝梢钥闯龇梢?guī)定犯罪嫌疑人應(yīng)如實(shí)陳述自己的罪行或作無罪的辯解。所以非法持有毒品的犯罪嫌疑

22、人應(yīng)如實(shí)陳述毒品的來源以及持有毒品作何用途，不能因其拒不供述利用“非法持有毒品罪”這個(gè)罪名逃避打擊處理。建議降低非法持有毒品罪的犯罪構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)要求，提高非法持有毒品罪的量刑幅度。</p><p>　　四．《刑法》第357條第2款規(guī)定“不以純度折算”有點(diǎn)過激，有損刑法的公平、公正、正義的價(jià)值</p><p>　　《刑法》第357條第2款規(guī)定：“毒品的數(shù)量以查證屬實(shí)的走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非

23、法持有毒品的數(shù)量計(jì)算，不以純度折算?！痹摋l規(guī)定徹底解決了打擊毒品犯罪中因鑒定毒品純度而耗費(fèi)時(shí)間、耗費(fèi)資金的問題，使司法機(jī)關(guān)省去許多麻煩，也直接體現(xiàn)了我國從嚴(yán)從重打擊毒品犯罪的堅(jiān)定態(tài)度。</p><p>　　然而現(xiàn)在毒品絕大多數(shù)存在摻假，且據(jù)報(bào)道摻假量占的比例在5-99&#61477;不等，大多數(shù)摻假量在50&#61477;以上［6］。毒品犯罪的社會(huì)危害程度體現(xiàn)在毒品的數(shù)量上，不同種類的毒品對(duì)社會(huì)危

24、害的程度不同，同一種類相同數(shù)量不同純度的毒品對(duì)社會(huì)危害的程度也不相同，相同種類相同數(shù)量的毒品犯罪純度越高對(duì)社會(huì)的危害性越大，純度越低，對(duì)社會(huì)的危害性越小。同種同數(shù)量不同純度的毒品犯罪處以相同刑罰，則會(huì)導(dǎo)致量刑的不公平，不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。如果把同種同數(shù)量不同純度的毒品按純度折算，直接會(huì)出現(xiàn)同種同純度的毒品數(shù)量不同，而毒品的數(shù)量是決定量刑的關(guān)鍵，對(duì)量刑起決定性作用。例如，同時(shí)販賣海洛因100克，甲的純度是30&#61477;

25、，乙的純度是60&#61477;，如果按純度折算，則甲的是100克&#61620;30&#61477;&#61501;30克，乙的是100克&#61620;60&#61477;&#61501;60克。如果不以純度折算對(duì)甲乙二人的刑罰是處以15年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)；如果按純度折算，則對(duì)甲的刑罰是處7年以上有期徒刑，并處罰金，對(duì)乙處15年有期徒刑、無期徒</

26、p><p>　　我認(rèn)為不論打擊何種犯罪，都要實(shí)事求是，特別是打擊毒品犯罪，不能怕麻煩，圖省事，要實(shí)事求是，以純度折算才能更加體現(xiàn)刑法的公平和正義。</p><p>　　另一方面，毒品犯罪分子故意摻假，主觀上不是故意增加危害公民（吸毒者）身心健康的程度，而是旨在通過摻假增加數(shù)量去獲得更大的利潤；客觀上實(shí)施摻假行為，通過摻假增加毒品數(shù)量，詐騙錢財(cái)，把摻假的數(shù)量定為詐騙較為適宜。如果把摻假的數(shù)量定按

27、毒品數(shù)量計(jì)算，一是不符合實(shí)際，二是不符合毒品犯罪構(gòu)成要件中的主客觀條件，三是有違刑法的公平正義價(jià)值取向。</p><p>　　建議將《刑法》第357條第2款規(guī)定的不以“不以純度折算”修改為“以純度折算”，摻假部分以詐騙論處。</p><p>　　五．刑法未將吸食、注射毒品規(guī)定為犯罪，建議增設(shè)吸食、注射毒品罪</p><p>　　1、吸食毒品的危害性。首先，吸毒嚴(yán)重摧

28、殘人體的身心健康，容易導(dǎo)致疾病蔓延，從長遠(yuǎn)看會(huì)影響整個(gè)了族的素質(zhì)。其次，吸毒容易誘發(fā)其它犯罪，危害社會(huì)治安，成為危害社會(huì)的大禍源。再次，吸毒為走私、制造、販賣、運(yùn)輸毒品提供了巨大的消費(fèi)市場(chǎng)，進(jìn)一步也刺激發(fā)毒品原植物的種植。吸毒已成為整個(gè)毒品犯罪鏈條上的重要環(huán)節(jié)，吸毒本身就是毒品泛濫的體現(xiàn)和反映，在客觀上對(duì)毒品犯罪起到了資金保障作用，刺激毒品犯罪的發(fā)生，形成惡性循環(huán)［7］。</p><p>　　2、我國對(duì)吸食毒品行

29、為的處理?！蛾P(guān)于禁毒的決定》第8條規(guī)定：“吸食、注射毒品的，由公安機(jī)關(guān)處15日以下拘留，可以單處或者并處2000元以下罰款，并沒收毒品和吸食、注射器具。吸食、注射毒品成癮的，除依照前款規(guī)定處罰處，予以強(qiáng)制戒除，進(jìn)行治療、教育。強(qiáng)制戒除后又吸食、注射毒品的，可以實(shí)行勞動(dòng)教養(yǎng)，并在勞動(dòng)教養(yǎng)中強(qiáng)制戒除?！?lt;/p><p>　　對(duì)吸毒行為僅靠拘留、罰款、勞動(dòng)教養(yǎng)等行政處罰措施，未作為犯罪處理。在現(xiàn)實(shí)生活中，許多吸毒者為了

30、獲取毒品不惜傾家蕩產(chǎn)，或?qū)嵤┍I竊、搶劫、詐騙、賣淫等違法犯罪活動(dòng)，嚴(yán)重危害社會(huì)，僅靠行政處罰手段不足以制止危害的發(fā)生。</p><p>　　3、在我國嚴(yán)懲吸毒有重大意義。一是我國人口眾多，如果不對(duì)吸毒嚴(yán)懲、加大打擊力度，將后患無窮。如果說毒品是萬惡之源，是壞東西，但毒品還可作醫(yī)藥之用，而吸毒才是萬惡之源，有百害而無一利，吸毒一害個(gè)人，二害家庭，三害國家和社會(huì)，吸毒不僅是個(gè)問題，而且是嚴(yán)重的社會(huì)政治問題，嚴(yán)重危害社

31、會(huì)的穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。二是毒源在國外，我國無法直接打擊，加之我國邊境線長，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的深入和擴(kuò)大，禁絕毒品入境不可能，所以在我國禁絕毒品，打擊毒品犯罪的關(guān)鍵是打擊吸毒行為。</p><p>　　4、國外一些國家如意大利、日本、韓國、新加坡、馬來西亞、泰國、印度等國家以及香港、臺(tái)灣等地區(qū)已把吸毒行為規(guī)定為犯罪處以刑事處罰，借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的實(shí)際情況，建議增設(shè)吸食毒品罪，并予嚴(yán)懲。</p>&l

32、t;p><b>　　參考文獻(xiàn)資料：</b></p><p>　　［1］ 張曉秦,趙國玲:《當(dāng)代中國的犯罪與治理》.北京大學(xué)出版社,2001.P148.</p><p>　?。?］ 李永升:《刑法學(xué)的基本范疇研究》.重慶大學(xué)出版社,2000.P297.</p><p>　　［3］ 趙長青:《刑法學(xué)》.北京法律出版社,2000.P365.&l

33、t;/p><p>　　［4］ 高銘暄,馬克昌:《刑法學(xué)》.北京大學(xué)出版社,2000.P329.</p><p>　?。?］參見崔敏、王剛：《毒品犯罪案件的特殊性及證據(jù)運(yùn)用的特點(diǎn)》.中國人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)，2003，P108.</p><p>　?。?］薛劍祥：《毒品犯罪法律適用若干問題探討》，法律適用，2004（2）P34.</p><p>　　［