刑與禮的底色——中國古代法律起源路徑初探.pdf

1、隨著我國法治建設(shè)的日趨完善，學(xué)術(shù)界對于我國傳統(tǒng)法律文化的研究亦不斷深入。其中，對于中國古代法律的起源問題無疑成為熱點(diǎn)與難點(diǎn)。前代學(xué)者囿于史料的匱乏而難以深入，當(dāng)代學(xué)者則憑借豐富的考古資料與多學(xué)科交叉的有利條件，分別立足于法理學(xué)、文化比較和法史學(xué)等諸多領(lǐng)域展開討論，并形成了豐碩的成果。但是尚有許多問題未能深入。
　　中國古代法律的起源有著極為深刻的歷史背景。原始社會末期，隨著社會生產(chǎn)力水平的不斷提高，特別是農(nóng)業(yè)的發(fā)展，導(dǎo)致了手工業(yè)從

2、農(nóng)業(yè)中分離出來，并進(jìn)而促進(jìn)了社會階層的分化與貧富差距。所有這些均為古代法律的產(chǎn)生提供了重要的社會基礎(chǔ)。
　　中國古代法律的一個重要起源是戰(zhàn)爭，即所謂“刑起于兵”。隨著社會的發(fā)展，部落及部落聯(lián)盟形成，對于有限的資源的爭奪也隨之加劇。并不可避免地引發(fā)戰(zhàn)爭。而為了更好地在戰(zhàn)爭中管理部落內(nèi)部成員，懲罰敵對部落的俘虜，部落統(tǒng)治者便在這一過程中逐漸形成了一套規(guī)則，此即中國古代法律的最初形態(tài)。這一點(diǎn)在文獻(xiàn)資料上主要體現(xiàn)在《尚書》等早期典籍中，而

3、在考古資料上則主要集中反映在河南龍山文化的一些遺存中。
　　中國古代法律的另一個起源是禮，禮產(chǎn)生于原始社會的祭祀活動，即所謂“禮生于祭”。隨著早期國家的出現(xiàn)，統(tǒng)治者開始攫取祭祀中的主祭權(quán)，從而利用祭祀活動形成一套約束氏族內(nèi)部全體成員的行為規(guī)范。禮的產(chǎn)生主要出現(xiàn)于祭祖、祭天、社祭和與戰(zhàn)爭有關(guān)的祭祀中。相對于刑的嚴(yán)苛與殘酷，禮更多地體現(xiàn)出一種溫和性。從而使中國古代法律自誕生之日便兼具了刑的嚴(yán)酷性與禮的引導(dǎo)性功能。
　　對比歐洲法

4、律的起源，可以更深刻地理解中國法律起源的特征。與歐洲法律誕生于契約關(guān)系的情況不同，中國古代法律誕生于戰(zhàn)爭，由此導(dǎo)致兩種法律文化在特征上的差別。中國古代法律帶有明顯的集團(tuán)性特征，西方古代法律體現(xiàn)了契約性特征;中國古代法律強(qiáng)調(diào)刑罰，西方古代法律則帶有一定的民主色彩;中國的法律起源充滿了集團(tuán)本位價值理念，西方古代的私法更多的是注重“個人”本位。導(dǎo)致兩大法律體系差別的原因主要是兩大文明所產(chǎn)生的不同的自然環(huán)境。從而使東西方在古代法律文化方面走出了