論破產(chǎn)程序中待履行合同的處理.pdf

1、待履行合同是指在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)成立但在破產(chǎn)程序開始時(shí)債務(wù)人與對方當(dāng)事人均未履行完畢的雙務(wù)合同。在破產(chǎn)程序中，待履行合同的處理直接關(guān)系到破產(chǎn)企業(yè)的繼續(xù)營業(yè)和債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而影響全體債權(quán)人的利益。破產(chǎn)程序是特殊的自成體系的法律程序，對待履行合同的處理體現(xiàn)了破產(chǎn)程序的特殊性。待履行合同繼續(xù)履行或解除的決定主體不是合同雙方當(dāng)事人而是管理人，管理人享有單方選擇權(quán)而無需對方當(dāng)事人同意，這一規(guī)則突破了合同法的相關(guān)制度。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》對破產(chǎn)程序

2、中管理人處理待履行合同的規(guī)定存在規(guī)定簡化、操作不明等問題。如對管理人選擇權(quán)行使的標(biāo)準(zhǔn)、法律后果沒有界定、對一些特殊的合同沒有區(qū)別對待，本文采用實(shí)證與比較分析相結(jié)合的研究方法，對破產(chǎn)程序中待履行合同的處理問題進(jìn)行探討并提出完善意見。
　　本研究分為四個(gè)部分：第一部分對破產(chǎn)程序與待履行合同之間的關(guān)系進(jìn)行分析。認(rèn)為破產(chǎn)程序?qū)?、公正、效率的價(jià)值追求，要求處理待履行合同時(shí)需要有專業(yè)中立的機(jī)構(gòu)即管理人幫助債權(quán)人公平受償，并賦予管理人法定解

3、除權(quán)：行使解除權(quán)只能申報(bào)債權(quán)不增加債務(wù)人負(fù)擔(dān)，在規(guī)定時(shí)限不作出決定視為解除提高效率。破產(chǎn)程序的原則要求處理待履行合同時(shí)，管理人雖然有權(quán)選擇繼續(xù)履行，但要充分保障對方當(dāng)事人的利益并由法院、債權(quán)人進(jìn)行監(jiān)督。第二部分探討待履行合同管理人的選擇權(quán)。法院受理破產(chǎn)申請后，除了破產(chǎn)重整程序，破產(chǎn)企業(yè)由管理人全面接管，待履行合同自然也由管理人來處理。管理人對待履行合同享有繼續(xù)履行選擇權(quán)和解除選擇權(quán)，管理人在行使期限內(nèi)未明示的，合同視為解除。我國現(xiàn)行法中

4、對管理人的選擇權(quán)沒有一個(gè)行使標(biāo)準(zhǔn)。美國破產(chǎn)法雖然有商業(yè)判斷、利益平衡、沉重負(fù)擔(dān)檢驗(yàn)這三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，卻存在相互沖突的問題，不利于管理人作出判斷。本文認(rèn)為應(yīng)以不增加破產(chǎn)企業(yè)負(fù)擔(dān)為底線，并對一些特殊類型的合同進(jìn)行區(qū)別對待。第三部分具體分析待履行合同的繼續(xù)履行。在合同法上，繼續(xù)履行是應(yīng)有之意。但是在破產(chǎn)程序中，債務(wù)人已經(jīng)資不抵債，繼續(xù)履行對債權(quán)人可能不利，有必要對待履行合同的繼續(xù)履行設(shè)定條件。管理人沒有向債權(quán)人委員會(huì)報(bào)告、通知對方當(dāng)事人、提供擔(dān)保的

5、，都將導(dǎo)致無法繼續(xù)履行合同。一些特殊的合同繼續(xù)履行應(yīng)受到限制，如期貨合同具有不確定性無法繼續(xù)履行；當(dāng)事人有任意解除權(quán)的合同，不應(yīng)突破這個(gè)解除權(quán)而強(qiáng)制要求繼續(xù)履行。繼續(xù)履行待履行合同產(chǎn)生的債務(wù)為共益?zhèn)鶆?wù)，但對已經(jīng)履行部分的法律效果沒有規(guī)定，需要明確。本文認(rèn)為應(yīng)考慮其他債權(quán)人的公平受償權(quán)且合同可以分割，這部分作為普通債權(quán)申報(bào)更為合理。第四部分具體分析待履行合同的解除。管理人對待履行合同的行使享有法定解除權(quán)，不需要對方當(dāng)事人的同意。雖然解除權(quán)

6、是法定的但不能任意做出，應(yīng)符合破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)利益最大化原則、利益平衡原則、效率原則、與非破產(chǎn)法規(guī)范相統(tǒng)一原則。對待履行合同已經(jīng)履行部分解除后的法律效果我國規(guī)定過于簡單，對損害賠償請求權(quán)的范圍沒有明確界定，在實(shí)踐中存在恢復(fù)原狀、違約責(zé)任的認(rèn)定問題。本文認(rèn)為待履行合同解除后，損害賠償請求權(quán)應(yīng)尊重合同法的規(guī)定包含可得利益，已經(jīng)履行部分不溯及既往的消滅而不發(fā)生物的返還，不應(yīng)適用違約責(zé)任的約定。結(jié)合解除權(quán)行使的原則，一些特殊類型的合同解除權(quán)應(yīng)受到限制，