論行政指導的法律控制.pdf

1、20世紀中葉以來，隨著現(xiàn)代市場經(jīng)濟實踐和理論的不斷發(fā)展和社會公眾民主法治觀念的日益提高，出現(xiàn)了關于行政管理方法創(chuàng)新的巨大社會需求。行政指導以其靈活、高效、平等、非強制等特性，恰好迎合了這種社會需求，并由于其在行政實務中日益顯現(xiàn)出特殊的功能，進而使許多市場經(jīng)濟國家對行政指導的態(tài)度陸續(xù)發(fā)生了由否定到肯定再到注重采用的變化過程。在我國，20世紀80年代以后，伴隨著計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制的過度，行政機關及其公務人員在行政管理活動中逐漸自覺地

2、采用了行政指導這一柔和的行政方式，并顯現(xiàn)出其特殊的可行性和實效性。同時，行政指導的一些固有缺陷和負面效應，也在我國行政實務中日漸顯露出來。其負面效應的產(chǎn)生，固然有其制度自身的原因，然而，更多的來自于其缺乏必要的法律規(guī)范，致使其長期游離于法治的視野之外。因而，本文主要圍繞著行政指導的法律控制這一命題來展開。 對行政指導是否需要進行法律控制，以及在何種程度上進行法律控制，在理論界和實務界歷來存在著爭論。在我看來，對行政指導進行法律控

3、制是法治社會的一種必然要求。一方面，對行政指導進行法律控制是由其性質(zhì)決定的。行政指導作為一種非強制性的行政行為，其具有行政行為的本質(zhì)特性——權力性，其能引起法律效果的產(chǎn)生。另一方面，行政指導是謀和于法治行政原則的。認為行政指導將導致法治的空洞化的觀點是對行政指導的一種誤解，因而應在法治的框架內(nèi)構建行政指導制度，使其接受法律的規(guī)制。既然，對行政指導應進行法律控制，那應在何種程度上對其進行法律控制就是我們必須解決的另一個問題。行政指導之所以

4、能夠得到各國的青睞，在行政實務中得以廣泛的運用，這都要歸功于其靈活、高效的特性。如果對其進行過死的法律控制，必然會導致其特有功能的喪失。因而，應在應在效率和權利保障之間尋求一種平衡，進行適度的法律控制。 對行政指導法律控制模式的正確選擇，將有助于法律對行政指導控制功能的發(fā)揮?；仡櫡蓪π姓嗫刂频臍v史，我們可以發(fā)現(xiàn)主要存在著兩種法律控權模式——嚴格規(guī)則模式和正當程序模式，兩種控權模式各有其優(yōu)點。隨著行政權的不斷擴張，嚴格規(guī)則模式

5、日益顯露出其局限性，而正當程序模式卻日益受到廣泛的重視，這是由程序所具有的獨特的價值決定的。然而，結合我國法治建設的獨特的歷史背景，以及行政指導法律規(guī)范嚴重缺失的現(xiàn)實情況，有必要同時采用這兩種模式，以便更好的達到控權的目的?；谏鲜龇治?，對如何具體構建我國行政指導法律控制制度提出如下建議：首先，應對行政指導的主體、法律依據(jù)、行為模式等進行相應的法律規(guī)范；其次，通過相應的行政程序設計來規(guī)范行政指導行為，使行政指導相對人從決策到推行都能廣泛