中國傳統(tǒng)訴訟之“情判”研究.pdf

1、自近代以來，在中國法制近代化的背景之下，中國的訴訟立法總體呈現(xiàn)出一種急速發(fā)展的態(tài)勢，而且就總體而言是向西方學習。可是，與訴訟立法的急速發(fā)展并不一致的卻是訴訟實踐領域的相對遲延與落后。訴訟審判實踐中仍然保留著不少傳統(tǒng)訴訟的因素，舊有的訴訟機制仍在某種程度上發(fā)揮著作用，西方的一些較為先進的理念、技巧和方法雖已移植至中國但卻似乎水土不服，并未為司法實踐所采用。個中緣由最重要者乃在于傳統(tǒng)訴訟法律文化的影響。在傳統(tǒng)宗法文化和倫理文化的作用之下，深

2、受儒家思想熏陶的司法官在其司法實踐中，往往并不嚴格依法裁判，而是依據(jù)情進行審判。這就是中國傳統(tǒng)訴訟審判中的“情判”。本文著力運用各種判例、判詞等材料對作用于司法審判中的情的因素進行研究，努力采用精讀材料和語境閱讀的方法，采用“同情的理解”方式，對中國傳統(tǒng)訴訟之“情判”進行探究。
　　 本文共分九章，介紹如下。
　　 第一章是緒論。主要說明本文的選題背景和意義，介紹選題的研究現(xiàn)狀和文獻綜述以及所使用的材料和方法及論文基本結(jié)

3、構(gòu)。本文的選題主要基于對近代以來中國訴訟立法與訴訟實踐的回顧與反思。近代以來以西化為主導方向的修律活動在為中國以后階段的法制發(fā)展提供豐富經(jīng)驗的同時，還給我們以深刻的教訓，即應當對傳統(tǒng)法律文化抱有足夠的尊重態(tài)度。
　　 第二章是情判的概述。這一章主要闡述情判的概念和基本特征。在對情判的概念作一個初步的概括之后，我們可以大致總結(jié)出情判的幾個初步特征：情判的實質(zhì)在于維護禮；情判并非僅僅是一些個案，它在整個司法審判體系中當屬一種常態(tài)；情

4、判不會使司法官受到來自上下的指責，甚至還會贏得普遍的贊賞。這些特征僅僅是一個非常簡單的外部描述。其詳細特征在隨后的幾章中將會逐一敘述。
　　 第三章是情判的源流。情判的產(chǎn)生有其歷史過程，其概念的提出是與兩對概念有關的。即神判與人判、法判與情判。前者的劃分是基于司法審判中主體的不同所作的一種劃分；而后者的劃分則是因?qū)徟幸罁?jù)不同所做的劃分。通過對這幾個概念的分析，展現(xiàn)情判的源流，然后再詳細介紹情判發(fā)展的基本脈絡。
　　 第四

5、章是情判的文化背景與思想基礎。對于情判的文化背景分析將主要從地理環(huán)境、經(jīng)濟基礎、社會結(jié)構(gòu)和政治制度等幾個方面進行。情判的思想基礎主要來源于儒家學說。本文將將結(jié)合儒家思想的幾個主要內(nèi)容來談儒家思想與情的內(nèi)在聯(lián)系。
　　 第五章是情判的司法依據(jù)?！扒椤蹦耸乔榕械乃痉ㄒ罁?jù)。在情的界定問題上，將對中國古代的學者關于情的論述作一梳理。然后再將當代學者關于情的觀點作一介紹。在古代和當代學者論述的基礎上，本人將從五個方面提出自己對于情的看法和

6、認定。在此基礎上，再探討情在司法審判中的作用問題。
　　 第六章是情判的價值取向。本文將情判的價值取向歸納為三個大的方面：和諧、無訟和實質(zhì)正義。其中，和諧乃是總的價值取向，而無訟和追求實體公正則是和諧在情判領域的具體價值取向。
　　 第七章是情判的主體。將首先介紹傳統(tǒng)中國司法官吏的選任制度，然后論述儒家思想對司法官及其審判的影響，再以中國古代頗具特色的循吏為代表來看司法官在情判中的重要作用。
　　 第八章是情判的