論外國法查明規(guī)則在我國的完善.pdf

1、與傳統(tǒng)的案件相比，涉外案件一個明顯的特點是具有涉外因素，因此在審理過程中裁判者不僅要考慮到當(dāng)事人的國籍、爭議發(fā)生地、標(biāo)的物所在地等與國內(nèi)案件不同的這些涉外因素，有時還要考慮到適用哪國的法律，這就會涉及到外國法查明問題。外國法查明作為國際私法中的一個重要問題，無論是理論上還是實踐上都有許多值得探討的地方。 近年來，我國法院和仲裁機構(gòu)受理的涉外案件有日漸上升的趨勢，雖然最高人民法院的司法解釋在一定程度上彌補了立法上的空白，并列舉了相

2、關(guān)的查明方法，但由于立法和司法上皆不完善，我國外國法查明的一系列問題凸顯出來，實踐操作中也出現(xiàn)了不同程度的混亂現(xiàn)象。 對外國法性質(zhì)的不同認(rèn)定決定了外國法查明的責(zé)任歸屬，而我國現(xiàn)有法律并未明確外國法的性質(zhì)，由此導(dǎo)致外國法查明責(zé)任不清。在我國的司法體制之下，法院和仲裁委員會作為裁判者，占有主導(dǎo)地位，往往容易將查明外國法的責(zé)任推向當(dāng)事人，同時由于法律也未明確規(guī)定當(dāng)事人的舉證責(zé)任，導(dǎo)致當(dāng)事人缺乏指引，在這一點上很難維護(hù)自己的權(quán)益。如果能

3、在立法上確定外國法的性質(zhì)是一種特殊的事實，進(jìn)而明確當(dāng)事人的舉證責(zé)任，就會使法律更清晰地指導(dǎo)司法實踐。無論是法院查來的外國法還是當(dāng)事人所提供的外國法，都有可能存在不清楚、有爭議的地方，然而，由于缺乏一種合理的解釋外國法機制，對外國法查而不明，錯誤認(rèn)定外國法的情況時有發(fā)生，為了使得外國法更加“權(quán)威”，審判機構(gòu)和當(dāng)事人都傾向于向?qū)＜易C人求助，但我國的專家證人制度不成熟、不完善，存在許多問題，所以專家證人也并不是最后一道保險杠，明確外國法查明與

4、識別的關(guān)系，建立專家認(rèn)證制，將專家認(rèn)證規(guī)范化,對外國法的查明都有著重要的作用。在外國法無法查明時各國做法不一，我國目前的做法是適用中國法，但這也存在明顯的弊端，相對而言，適用一般法理更符合適用外國法的本意。 筆者根據(jù)國內(nèi)學(xué)者的部分研究成果，并參考國外的不同做法，聯(lián)系本人的一些體會，以外國法查明的概念及國外在這一問題上的做法作為切入點，對我國外國法查明的立法和司法現(xiàn)狀進(jìn)行了引用典型案例有重點的針對性分析，并在此基礎(chǔ)上提出了一些個人