淺議股東派生訴訟

1、1淺議股東派生訴訟摘要公司是現(xiàn)代市場經(jīng)濟中最為重要的一種企業(yè)形態(tài)，為了使公司能夠規(guī)范運作，各國要求公司建立法人治理結(jié)構(gòu)，同時在公司內(nèi)部監(jiān)督機制失靈的情況下賦予股東代替公司提起派生訴訟的權(quán)利。本文首先介紹股東派生訴訟的概念與特征，然后簡述我國股東派生訴訟的現(xiàn)狀，最后提出我國股東派生訴訟制度完善的建議。關鍵詞股東派生訴訟股東派生訴訟制度股東派生制度完善中圖分類號：DF411文獻標識碼：A一、股東派生訴訟的概念與特征（一）股東派生訴訟的概念。

2、“概念是辨識和區(qū)分社會現(xiàn)實中所持有現(xiàn)象的工具”，準確界定股東派生訴訟的概念，可以較好的揭示和展現(xiàn)股東派生訴訟現(xiàn)象的特征和理念，便于更好的設計和構(gòu)建相應的法律原則、具體規(guī)則和審判制度。派生訴訟是符合資格規(guī)定條件的公司股東以公司名義或依托公司之權(quán)利提起的，旨在彌補公司所受損失或強制履行對公司之義務的訴訟形態(tài)。具體而言，股東派生訴訟是指當公司利益受到他人，尤其是受到控股股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高級管理人員等的侵害，而公司怠于追究侵害人責任

3、時，符合法定條件的股東以自己之名義為公司利益對侵害人提起訴訟，追究侵害人法律責任的訴訟制度。隨著我國立法對股東派生訴訟的構(gòu)建，股東派生訴訟對我國來說，目前已經(jīng)由一個法學術(shù)語逐漸3主體，公司的訴權(quán)應由公司自身來行使，但若公司不行使請求損害賠償?shù)脑V權(quán)，勢必給公司造成損失，實質(zhì)上是股東受損失。為了挽回損失，股東代位公司來提起訴訟，其在訴訟中行使的是公司的訴權(quán)，即股東派生訴訟具有代位性。另一方面，股東提起派生訴訟時還應代表著公司中其他處于相同狀

4、況的股東，即具有代表性。故股東派生訴訟具有代位訴訟和代表訴訟雙重屬性。2、派生訴訟的訴訟對象、范圍和條件等由各國法律作出嚴格規(guī)定。股東派生訴訟雖然可以起到維護公司利益的作用，但也存在著小股東及其律師為獲取私利而濫用該種訴訟的可能性，為此各國法律設計了諸多要求和限制，對派生訴訟的訴訟對象、范圍和條件等進行規(guī)范，以確保真正能發(fā)揮股東派生訴訟之作用。3、訴訟后果歸屬比較復雜。股東派生訴訟中，真正的利益方是公司自身，原告股東勝訴獲得的補償直接歸

5、于公司，而不屬于原告股東，原告股東僅僅因公司利益得到補償而在其所持股份的比例范圍內(nèi)享有間接利益。4、股東派生訴訟并非一種“零和游戲”。就一般訴訟而言，原告在派生訴訟中所獲利益往往由被告承擔，即原告所獲利益即為被告所受損失，也即是說，在一般訴訟中，原被告之間實為一種“零和游戲”；而股東派生訴訟中，原告和被告的訴訟費用實際上大都由公司來補償，在訴訟中發(fā)揮重要作用的原告律師因給公司帶來利益往往也由公司付費，原被告雙方實際上皆為利益的獲得者，故