商標顯著性研究——以“微信”商標案為視角.pdf

1、商標所具有的標識經(jīng)營者提供的商品或服務并區(qū)別不同經(jīng)營者提供的商品或服務之屬性，就是商標顯著性，亦稱商標的顯著特征，或者商標的識別性或區(qū)別性，它實質上是連接商標權人和商標使用的對象的樞紐，是商標基本功能實現(xiàn)的核心?！拔⑿拧鄙虡税笟v經(jīng)商標異議審查、復審與行政訴訟，最終二審程序的爭議焦點聚焦在“微信”商標的固有顯著性之上?！拔⑿拧卑笁m埃落定后留待本文探析的問題有：第一，商標權注冊取得制下的商標固有顯著性分析；第二，商標在后使用對在先申請的影響

2、。商標顯著性傳統(tǒng)理論主要建立在“固有顯著性”和“獲得顯著性”二元分類的基礎上，與之相對應的是商標顯著性的兩種獲取方式：其一，標志本身具備固有顯著性，其二，標志通過一定程度的使用取得獲得顯著性?；谶@一分類，并融合制度成本理論、商標權注冊取得制度的目的與公共利益平衡三個視角的理由支撐，可以循得在通常情況下，商標權注冊取得制以固有顯著性作為顯著性要件要求的制度安排在商標權注冊取得制之上是合理的。由此，固有顯著性作為商標顯著性的一種理論分類，

3、其與商標權利取得制度和審查規(guī)則實現(xiàn)了相互銜接。在我國商標權注冊取得制的制度選擇之下，一方面在后使用不改變商標注冊程序對在先申請商標顯著性的審查規(guī)則；同時，商標在后使用及其所形成的區(qū)別性聯(lián)系事實不構成拒絕在先申請商標注冊的絕對理由，其不導致在先申請商標的顯著性喪失。另一方面，以程序正義價值為支撐的申請日的時間節(jié)點意義和在先申請人的合理預期優(yōu)先于商標在后使用及其所獲得的顯著性。由此，相較于商標在后使用獲得的顯著性，具備固有顯著性的在先申請應

4、為商標法制度所側重。這樣的價值選擇制度安排不僅契合了商標權注冊取得制度的制度目的，更維護了具備競爭法、商事法性質的商標法本身，及其基本制度與原則的穩(wěn)定性與可預期性，維護了市場的有序競爭，法律的程序正義價值也在遵循規(guī)則的基礎上得到守護。
　　本研究分為五個部分：第一部分：案情簡介。簡述“微信”商標案的基本案情與一、二審判決，以及案件爭議焦點的轉移與聚焦。第二部分：商標顯著性基本理論概述。梳理相關基礎概念與理論，如現(xiàn)有顯著性的理論認識

5、等，為下文鋪墊。第三部分：對商標權注冊取得制下的固有顯著性進行探討。通過梳理商標權注冊取得制所認可的“顯著性”，發(fā)現(xiàn)通說關于顯著性的定義與注冊制度認可的“顯著性”范疇難以銜接，為此，本文將顯著性概念在原有基礎上重新定義為包括實際的和潛在的識別來源能力以解決上述困境，實現(xiàn)商標注冊取得制下顯著性與固有顯著性的概念協(xié)調。此外，我國商標注冊階段對顯著性要件的要求通常表現(xiàn)為應具備固有顯著性，其對應著申請標志潛在的識別來源能力，基于制度成本理論、商

6、標權注冊取得制度的目的與公共利益平衡三個視角的理由支撐，上述制度安排在商標權注冊取得制之上是合理的?；谶@一合理的制度設計，當前審查實踐中對暗示性商標與描述性標志的司法判斷思路為：申請標志屬于申請人與同業(yè)經(jīng)營者對指定使用商品或服務某一特點的含義進行描述的常規(guī)表達方式時，該申請標志為描述性標志，反之則為暗示性商標，而相關公眾的認知是通過認定申請標志是否構成經(jīng)營者的常規(guī)表達方式來辨認的。第四部分：探討商標在后使用對在先申請的影響。通過梳理并

7、重申申請日的時間節(jié)點意義，以及商標權注冊取得制下在先申請人的合理預期利益和信賴利益，強調以程序正義價值為支撐的申請日的時間節(jié)點意義和在先申請人的合理預期優(yōu)先于商標在后使用及其所獲得的顯著性，明確在先申請在滿足包括固有顯著性等所有獲準核準注冊的要件之時，在后使用人獲得的商標顯著性與使用利益無法對抗先申請原則之下在先申請人的應有權益，此利益權衡已為商標法所明文取舍。第五部分，回歸對“微信”商標的討論。結合前文的分析，闡明“微信”商標為暗示性