股東代表訴訟制度之建構(gòu).pdf

1、股東代表訴訟制度作為一項(xiàng)維護(hù)公司中小股東利益的公司法重要制度，長(zhǎng)時(shí)間在我國(guó)處于空白狀態(tài)。修訂后的公司法雖然初步建立起股東代表訴訟制度的框架，但還相當(dāng)不完善，操作性差，難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。結(jié)合各國(guó)的立法例及我國(guó)的實(shí)際，從股東代表訴訟的起訴條件、當(dāng)事人制度、訴訟費(fèi)用、訴訟費(fèi)用擔(dān)保、賠償制度、相關(guān)程序及約束機(jī)制等方面，探討股東代表訴訟制度的建構(gòu)和完善問(wèn)題。 首先，第一章從股東表訴訟的定義、特征等基礎(chǔ)理論問(wèn)題及其歷史發(fā)展軌跡和各國(guó)的立

2、法狀況，結(jié)合我國(guó)的立法現(xiàn)狀，論述當(dāng)前在我國(guó)建立和完善股東代表訴訟的緊迫性及現(xiàn)實(shí)意義。 然后第二章至第七章分述了股東代表訴訟的幾項(xiàng)基本制度的內(nèi)容及其在我國(guó)的完善建議。其中第二章起訴條件著重論述了股東代表訴訟訴因的各種情形，主要包括不當(dāng)行為之存在和股東必須先請(qǐng)求公司起訴這一前置程序。第三章當(dāng)事人制度部分從股東代表訴訟的原告資格限制、被告的范圍及其他股東和公司在訴訟中的法律地位等方面展開(kāi)論述。第四至六章訴訟費(fèi)用、訴訟費(fèi)用擔(dān)保及賠償制度

3、則分別從三個(gè)層面論述了股東代表訴訟的包含經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的制度。其中訴訟費(fèi)用側(cè)重于論述訴訟費(fèi)用的算定應(yīng)區(qū)別于普通財(cái)產(chǎn)案件及律師費(fèi)用能否計(jì)入訴訟費(fèi)用的問(wèn)題；訴訟費(fèi)用擔(dān)保著重論述其定義、設(shè)置目的、發(fā)展及我國(guó)引用訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度之考慮；賠償制度則分別就原告勝訴和原告敗訴這兩種情形論述賠償責(zé)任的承擔(dān)及賠償?shù)那樾魏头秶３鲇诠蓶|代表訴訟特殊性之考慮，又在第七章相關(guān)程序部分對(duì)股東訴訟的訴訟管轄、訴訟時(shí)效、案由及反訴與合并審理問(wèn)題進(jìn)行了探討，認(rèn)為應(yīng)對(duì)股東代表

4、訴訟實(shí)行專(zhuān)屬管轄，其訴訟時(shí)效要長(zhǎng)于一般時(shí)效，其案由應(yīng)做特別規(guī)定，不能提起反訴，股東直接訴訟可與其合并審理。 由于國(guó)外長(zhǎng)期司法實(shí)踐表明，股東代表訴訟是一項(xiàng)易被濫用的制度，故在第八章約束機(jī)制中，著重論述了各項(xiàng)防止股東代表訴權(quán)濫用的制度設(shè)計(jì)，提出除了前面論述的前置程序等制度外，還應(yīng)包括公司或其他股東可參加訴訟、限制訴訟中的和解、運(yùn)用司法程序限制及其他股東申請(qǐng)或檢察院抗訴再審等措施。同時(shí)建議建立激勵(lì)機(jī)制，使股東代表訴訟制度，達(dá)到既約束不