淺析罪刑法定原則面臨的若干問題(定稿)

1、1淺析罪刑法定原則面臨的若干問題陳勁華【摘要】罪刑法定原則或稱罪刑法定主義作為現(xiàn)代刑法中一個重要的基本原則，一直是刑法學界爭論的焦點。在我國，經(jīng)過了漫長多次針鋒相對的力量較量與觀點爭鳴，直至 1997 年刑法才在第三條中明確規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處罰；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處罰?！边@一規(guī)定宣告了罪刑法定原則在我國刑法中的法典化，在我國刑事立法上具有劃時代的意義。罪刑法定原則盡管在我國刑法典中已經(jīng)確

2、立，但它畢竟是一個舶來品，要真正將其在刑事立法以及司法中加以貫徹落實，還存在著很大的困難和挑戰(zhàn)。本文通過剖析罪刑法定原則在當前我國刑事立法和司法實踐中存在的若干問題，如在刑事立法、司法解釋和實踐等過程中存在的問題以及刑事政策與法治之間的沖突。說明當前我國的刑事立法和司法實踐的現(xiàn)狀不容樂觀，無論是刑事立法還是刑事司法，都還需要法律工作者和社會各界多方面的努力，任重而道遠?！娟P鍵詞】罪刑法定；刑罰輕緩化；刑事立法；司法實踐；司法解釋；嚴打罪

3、刑法定主義，是相對于罪刑擅斷主義而言的。所謂罪刑擅斷主義，通常是指法國大革命前的威嚇刑時代里，犯罪和刑罰不是預先用法律加以規(guī)定，即或法律上已有規(guī)定，國王和裁判官亦不受其約束和限制，而是可以恣意、自由地斟酌決定。⑴ 中國的奴隸社會和封建社會也都具有罪刑擅斷的特點。罪刑法定的思想淵源，最早可以追溯到 1215 年英王約翰簽署的《自由大憲章》，其中第 39 條規(guī)定：即“凡是自由民除經(jīng)貴族依法判決或遵照國內(nèi)法律之規(guī)定外，不得加以拘留、監(jiān)禁、沒收

4、其財產(chǎn)、剝奪其法律保護權、或加以放逐、傷害、搜索或逮捕?！雹?一般認為，這一規(guī)定所蘊含的“適當?shù)姆墒掷m(xù)”的思想就是罪刑法定原則的萌芽。后來，在歐洲的資產(chǎn)階級革命中，資產(chǎn)階級古典刑法學家首次明確系統(tǒng)地提出了罪刑法定的思想，它是資產(chǎn)階級在刑法領域里反對封建專制制度下的罪刑擅斷主義所取得的一項具有劃時代意義的進步性成果。在中國的奴隸社會，鄭國子產(chǎn)主張嚴厲執(zhí)法，在運用刑罰方面強調(diào)定罪量刑必須⑵ 高銘暄主編：《刑法學》 ，北京大學出版社 200

5、0 版，第 23 頁。3代化的里程。但是，罪刑法定原則在我國刑法中的法定化并不等于我國刑事立法的現(xiàn)代化，這是由于我國刑事立法的現(xiàn)狀中還存在著諸多的實質(zhì)問題。（一）我國的刑法結構厲而不嚴在現(xiàn)代法治國家中，罪與刑的結構大致可以概括為四種：一、罪狀設計嚴密，刑罰嚴厲（又嚴又厲）；二、法網(wǎng)不嚴密，刑罰不嚴厲（不嚴不厲）；三、法網(wǎng)嚴密而刑罰不嚴厲（嚴而不厲）；四、刑罰嚴厲而法網(wǎng)不嚴密（厲而不嚴）。結構決定功能，不同的刑法結構具有不同的刑法功能。法

6、網(wǎng)嚴密，有助于刑法保護社會功能的實現(xiàn)；刑罰寬緩，則有利于刑法保障人權功能的達成。⑴ 因此，嚴而不厲的刑法結構是當今世界刑法發(fā)展的走向，至今已為多數(shù)西方國家所采用。我國的刑法結構應該說是厲而不嚴的。在我國現(xiàn)行刑法中，首先重刑（包括死刑和自由刑）所占的比例相當大，在刑法分則 414 個罪名中，很多刑種都有可能導致重刑，死刑的罪名有 60 多個，掛無期徒刑的罪名多達 99 個。其次具體刑種定罪量刑的刑罰自由裁量權過大。比如故意傷害罪，其規(guī)定的

7、刑罰就包括了從有期徒刑到無期徒刑乃至死刑極刑的三種刑罰形態(tài)。重刑泛濫并不利于實現(xiàn)刑法教育罪犯和預防犯罪的目的，同時過于寬限的自由裁量權則使得法官難以正確的運用法律進行裁判。此外，部分犯罪法定刑存在著攀比趨重的現(xiàn)象，這種現(xiàn)象的存在，極大地阻礙了罪刑法定原則在司法實踐中的貫徹落實，成為罪刑法定原則司法化的“掣肘”。⑵ 刑罰輕緩化是刑罰進化的必然結果，尤其在近代以來在刑事立法的人道主義傾向和非刑化傾向的影響下，各國在反對重刑、廢除殘酷刑罰方面

8、，無論在刑法理論領域還是在司法實踐中都占主流地位，刑罰輕緩化已是世界刑罰發(fā)展的大勢所趨。⑶ 因此，在中國未來的刑事立法中，應當實行刑法輕緩化。與世界刑法改革趨勢相一致，和國際接軌已成為我國刑事司法實踐的迫切要求。（二）法網(wǎng)不嚴是我國刑法中罪刑法定舉步維艱的核心問題改革開放以來，我國社會經(jīng)濟繁榮發(fā)展，社會主義建設事業(yè)呈現(xiàn)了多元化發(fā)展的趨勢，豐富的社會物質(zhì)極大地刺激了人們的神經(jīng)，社會上拜金主義、金錢至上的思潮盛行，人們的思想充斥著物欲。一些