股東表決權代理征集制度的研究

1、淺談股東表決權代理征集制度淺談股東表決權代理征集制度我國現行立法中涉及到表決權代理的征集的法律規(guī)范很不完善。股東表決權的代理立法歸納起來有兩方面:一是對一般的表決權代理行使之法律規(guī)范二是對表決權代理征集之法律規(guī)范。我國在股東表決權代理行使方面的法律規(guī)范比較全面、具體如《公司法》第107條:“股東可委托代理人出席股東大會代理人應當向公司提交股東授權委托書并在授權范圍內行使表決權?！薄渡鲜泄菊鲁讨敢返?9條規(guī)定:“股東可以親自出席股東大

2、會也可以委托代理人代為出席和表決。股東應當以書面形式委托代理人由委托人簽署或者由其以書面形式委托的代理人簽署委托人為法人的應當加蓋法人印章或者由其正式委任的代理人簽署?！痹摗吨敢返?0條、第51條對此也做了進一步的規(guī)定?！渡鲜泄局卫頊蕜t》第9條規(guī)定:“股東既可以親自到股東大會現場投票也可以委托代理人代為投票兩者具有同樣的法律效力?！毕啾戎略诒頉Q權代理征集問題上我國的法律規(guī)定幾乎是空白。2005年10月修改的《中華人民共和國證券法》

3、和《中華人民共和國公司法》都沒有對表決權代理征集作出任何規(guī)定只是在其他相關的法律條款中有體現:比如1993年國務院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第65條規(guī)定:“股票持有人可以授權他人代為行使其同意權或者投票權但是任何人在征集25人以上的同意權或者投票權時應當遵守證監(jiān)會有關信息披露和作出報告的規(guī)定。”這是我國關于表決權代理征集行為的最早法律規(guī)定也是到目前為止的最高層次的立法2002年國家發(fā)布的《上市公司治理準則》第10條規(guī)定:“上市

4、公司董事會、獨立董事和符合有關條件的股東可向上市公司股東征集其在股東大會上的投票權。投票權征集應采取無償的方式進行并應向被征集人充分披露信息?！边@一條款明確了征集股東委托書的主體、方式以及信息披露等事項。從上述法律規(guī)定中可以看出我國目前有關表決權代理征集的立法還主要是建立在民法代理理論的基礎上2006年3月16日證監(jiān)會新發(fā)布的《上市公司章程指引》也只是在第七十八條第二款規(guī)定符合規(guī)定的相關主體可以進行征集但并沒有做進步深入的規(guī)定如對于《股

5、票發(fā)行與交易管理暫行條例》第65條規(guī)定的“符合有關條件的股東”到底要符合什么條件沒有明確規(guī)定、關于表決權代理征集行為如何界定、表決權代理征集人的主體資格、表決權代理征集過程中的信息披露和備案要求、違反表決權代理征集規(guī)則的法律責任等都未做規(guī)定。在實際操作中難以起到約束代理征集人保護中小股東的作用。這是目前我國立法上的一大缺陷。2.完善我國股東表決權代理征集制度的建議:完善我國股東表決權代理征集制度應該借鑒國外立法的先進經驗?；诠蓶|表決權

6、代理行使之基礎以及保護中小股東權益之宗旨法律有必要對表決權代理征集予以規(guī)制而規(guī)制的目的最主要在于股東表決權的合理行使和股東大會功能的正常發(fā)揮同時防止經營者憑借其優(yōu)勢地位濫用表決權代理征集措施長期把持公司管理者職位。正如美國學者羅斯教授所說:“股東委托書的使用如放任而不加以管理無疑是鼓勵經營者長期留任而濫用其經營權如加以適當管理則可能成為挽救現代公司制度的利器。”征集股東委托書制度利弊俱存其功能恰似一柄雙刃劍。因此盡管我們有理由承認征集股

7、東委托書制度的存在但必須加強法律的規(guī)制揚其長而避其短。反之如果不對征集委托書加以規(guī)范令其自由放任又可能被人惡意利用而淪為爭奪公司控制權、損害公司和股東利益的工具。因此建立公正合理的表決權代理征集法律制度使表決權代理征集行為在完善的法律4.完善表決權代理征集制度。該制度包括以下幾個方面:(1)征集方式:法律應規(guī)定征集人通過向被征集人發(fā)送可以記明對股東大會各個目的事項贊成與否的委任狀進行征集。這是為了盡可能反映股東明示的意思防止委任狀制度成

8、為經營者控制股東大會的手段。(2)要嚴格表決權征集登記、公開程序法律應規(guī)定征集人在做出征集之前應向被征集人送達證監(jiān)會規(guī)定之必要的參考資料公開必要的事項。(3)征集人及代理人的瑕疵:法律應規(guī)定征集人違反上述兩個要件而征集時即沒能使被征集人記明贊成與否或進行不符事實的記載時適用的罰則同時法律應規(guī)定當公司成為征集人時可以適用無權代理的規(guī)定應視為表決權無效進而成為決議的取消理由因為公司為征集人時公司能夠知曉股東的意思。5.禁止有償征集美國和臺灣

9、地區(qū)法律均禁止有償征集投票權在其他國家亦未見有委托書分離轉售之情事。理由是:投票權屬于共益權其行使應兼顧公司和其他股東的利益股東出賣共益權實質上就是為了自己的利益而置公司和其他股東的利益于不顧聽任共益權的濫用。所以對共益權的行使和處分應當給予限制。臺灣地區(qū)立法基于大致相同的理由其《公開發(fā)行公司出席股東會使用委托書規(guī)則》第6條明文規(guī)定禁止購買委托書我國《上市公司治理準則》第10條也明確規(guī)定投票權征集應采取無償方式進行。如果允許有償征集則可