律師如何為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)

1、律師如何為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)宋士江以非訴訟方式提供法律服務(wù)，是律師在房地產(chǎn)領(lǐng)域提供法律服務(wù)的主要方式。就目前而言，律師的房地產(chǎn)法律業(yè)務(wù)，主要集中在為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供全過程非訴訟法律服務(wù)。所謂全過程，是指項(xiàng)目開發(fā)的全過程，大體上分為三個(gè)階段：一是項(xiàng)目前期階段，主要包括項(xiàng)目的立項(xiàng)、規(guī)劃設(shè)計(jì)、報(bào)建、土地征用、土地使用權(quán)的劃撥和出讓、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、合作開發(fā)、房屋拆遷、安置補(bǔ)償?shù)?；二是?xiàng)目建設(shè)階段，主要包括施工、監(jiān)理、材料設(shè)備采購

2、招投標(biāo)、施工（監(jiān)理、材料設(shè)備采購）合同的簽訂和履行、施工索賠、房屋預(yù)（銷）售等；三是前期物業(yè)管理階段，包括制訂前期物業(yè)管理合同、制訂業(yè)主公約、物業(yè)交接、房屋質(zhì)量保修、物業(yè)管理服務(wù)等。律師為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供全過程非訴訟法律服務(wù)，是律師在房地產(chǎn)領(lǐng)域提供法律服務(wù)的主流業(yè)務(wù)。對(duì)于房地產(chǎn)領(lǐng)域的另一活躍主體建筑施工企業(yè)，律師為其提供的非訴訟法律服務(wù)相對(duì)薄弱，業(yè)務(wù)拓展尚未形成規(guī)模。本文將對(duì)律師為建筑施工企業(yè)（主要是進(jìn)行房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施施工的建

3、筑施工企業(yè)）提供非訴訟法律服務(wù)的內(nèi)容、方式作一淺述。一、建筑施工企業(yè)對(duì)非訴訟法律服務(wù)的需求現(xiàn)狀1、市場需求。一是近年來，由于建筑施工企業(yè)發(fā)展過快，建筑市場已由買方市場轉(zhuǎn)為賣方市場。建筑施工企業(yè)之間為了爭攬到工程，不惜競相壓價(jià)，造成惡性競爭。二是市場主體信用缺失，多數(shù)房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)拖欠工程款已成“慣例”，導(dǎo)致工程款拖欠成為建筑市場三大“頑癥”之首。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截止2004年8月，全國拖欠工程款總額已達(dá)3670億元（建設(shè)部副部長黃衛(wèi)答記者問，新

4、華網(wǎng)，2004年8月26日）。上述問題的存在，迫使建筑施工企業(yè)尋求相應(yīng)的法律服務(wù)。2、建設(shè)工程施工合同的性質(zhì)所決定。建設(shè)工程施工合同可以說是目前國內(nèi)最復(fù)雜的合同之一。建設(shè)部、國家工商行政管理局于1999年12月修訂，并于2000年施行的建設(shè)工程施工合同示范文本（GF19990201），是國內(nèi)建設(shè)工程領(lǐng)域內(nèi)使用最廣泛的文本。該示范文本是參照國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（FIDIC）制定并推薦的《土木工程施工合同條件》進(jìn)行修訂，其系統(tǒng)性、完備性、先

5、進(jìn)性是國內(nèi)其他合同示范文本所無法比擬的。該示范文本由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三個(gè)部分及附件組成，僅通用條款就有十一個(gè)單元，47條，177款。加之建設(shè)工程施工合同具有標(biāo)的物特殊、投資數(shù)額巨大、合同履行期限長、涉及面廣等特點(diǎn)，以及該類合同法律關(guān)系復(fù)雜，涉及的法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范繁多等原因，這就從客觀上導(dǎo)致建筑施工企業(yè)急需具有較高專業(yè)水準(zhǔn)的非訴訟法律服務(wù)。3、隨著市場經(jīng)濟(jì)體系的不斷完善，律師作為為社會(huì)提

6、供專業(yè)性法律服務(wù)的主體，其作用已越來越得到社會(huì)的認(rèn)可。而房地產(chǎn)律師在為建筑施工企業(yè)提供法律服務(wù)方面，具有得天獨(dú)厚的優(yōu)勢。就目前現(xiàn)狀來看，建筑施工企業(yè)（尤其是中小型企業(yè)）法律意識(shí)不強(qiáng)，合同管理不規(guī)范，對(duì)施工合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)沒有足夠的關(guān)注；而傳統(tǒng)的律師服務(wù)大多停留在一般的合同審查、訴訟這一層面上。對(duì)于律師為建筑施工企業(yè)提供非訴訟法律服務(wù)這一領(lǐng)域，一方面是巨大的市場需求，另一方面卻沒有有效的供給。筆者認(rèn)為，律師針c、投標(biāo)人串通投標(biāo)或與

7、招標(biāo)人串通投標(biāo)、投標(biāo)人向招標(biāo)人或評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄謀取中標(biāo)的；d、以他人名義投標(biāo)或以其他方式弄虛作假騙取中標(biāo)的；e、必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人與投標(biāo)人就實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行談判影響中標(biāo)結(jié)果的；f、招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的；g、組成聯(lián)合體投標(biāo)的，投標(biāo)文件未附聯(lián)合體各方共同投資協(xié)議的；h、投標(biāo)人未按照投標(biāo)文件的要求提供投標(biāo)保函或投標(biāo)保證金的（一般不超過投標(biāo)總價(jià)的2%，最高不超過50萬元）；i、投標(biāo)文件的關(guān)鍵內(nèi)容字跡模糊

8、、無法辨認(rèn)的；j、投標(biāo)文件的投標(biāo)函未加蓋投標(biāo)人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章的，或者企業(yè)法定代表人委托的代理人沒有合法、有效的委托書（原件）及委托代理人印章的；k、投標(biāo)文件未按照招標(biāo)文件的要求予以密封的；l、在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間后送達(dá)的。另外，不同的地區(qū)根據(jù)本地的實(shí)際情況，通過地方法規(guī)、規(guī)范性文件，對(duì)招投標(biāo)問題作了相應(yīng)的規(guī)定，其中涉及招投標(biāo)效力的規(guī)定，亦應(yīng)注意。還有一些招標(biāo)人的招標(biāo)文件，在法律沒有禁止的范圍內(nèi)附加了一些條款，

9、有些涉及到投標(biāo)的效力，對(duì)此，律師也應(yīng)提醒施工企業(yè)注意。上述無效投標(biāo)情形，有些是程序性要求，有些則涉及行政處罰、民事賠償及刑事責(zé)任。律師在參與投標(biāo)過程中，應(yīng)著重審查施工企業(yè)的投標(biāo)行為是否具有上述情形，從而及時(shí)避免不應(yīng)有的損失。2、合同的審查、修改審查、修改合同是律師在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域?yàn)榭蛻籼峁┓窃V訟法律服務(wù)的主要方式。施工企業(yè)在短則幾個(gè)月、長則幾年的施工周期中，與建設(shè)單位的緊密聯(lián)系主要是通過合同來維系的。其中涉及的主要合同有建設(shè)工程施工合同（總承