水權(quán)問題的幾點法律分析.pdf

1、中文摘要水權(quán)作為一種特殊的用益物權(quán)， 是由水資源所有權(quán)派生出來， 是汲水權(quán)、 引水權(quán)、 蓄水權(quán)、 排水權(quán)、 航運水權(quán)等組成的 權(quán)利束， 是具有很強公權(quán)性質(zhì)的私權(quán)。水權(quán)按不同的分類方法可以分為不同的種類， 其中最常用的分類方法是水權(quán)行使的形態(tài)和用水目 的。 水權(quán)由 于其支配形式的 特殊性與其客體的 特殊性決定了 其客體的不特定性是一般形態(tài)， 特定性反而是例外。 汲水權(quán)、 引水權(quán)等類型猶如水所有權(quán)主體的轉(zhuǎn)換器， 其運行導(dǎo)致水資源所有權(quán)向 水

2、所有權(quán)的轉(zhuǎn)換。 正因為水權(quán)的客體不具有特定性， 水權(quán)不含有占 有權(quán)能。 因此水權(quán)基本上不具有排他性， 應(yīng)通過優(yōu)先權(quán)規(guī)則來解決水權(quán)人之間的利益分配。 依據(jù)先占 用原則取得的水權(quán)， 閑置達(dá) 一 定年限 便歸于消滅。 我國采取土地所有權(quán)、 水資源所有權(quán)、 水權(quán)分立的模式，因 此水權(quán)可以脫離土地所有權(quán)而單獨取得、 轉(zhuǎn)讓、 抵押。 無論按實際有益用水還是未來有益用水， 它們作為水權(quán)取得的條件各有利弊。 擬參照美國的經(jīng)驗， 引入不完全水權(quán)的概念，

3、則可以 兼顧兩者的 優(yōu)點。 從水權(quán)問 題進(jìn)而反思相關(guān)的民 法理論。關(guān)鍵詞: 水權(quán) 客體 優(yōu)先權(quán) 物權(quán) 準(zhǔn)物權(quán)引言法律規(guī)定水資源歸國 家所有并實行市場經(jīng)濟體制的背景下， 面對水資源短缺的 局面， 我們解決市場主體用水問 題有效的途徑是配置給市場主體水權(quán)， 或者使其獲得水合同 債權(quán)， 并根據(jù)每個市場主體對水需求的數(shù)量變化， 允許通過市場主體協(xié)商而非行政強制使水權(quán)或者水合同 債權(quán)移動。通過對我國 水資源現(xiàn)狀的調(diào)查和對用水實際 情況的掌握， 又

4、有浙江省東洋市與義烏市所為 “ 水權(quán)轉(zhuǎn)讓” 的案例， 水管部門 及其管理人員、 經(jīng)濟學(xué)家、 法學(xué)家以 及社會有關(guān)人士都大聲疾呼，我國必須盡快建立水權(quán)制度，并允許水權(quán)轉(zhuǎn)讓。關(guān)于水權(quán)轉(zhuǎn)讓的必要性和急迫性許多學(xué)者和專家都進(jìn)行了 詳細(xì)地分析， 筆者不再贅言。 然而在我們對水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的啟動和運行進(jìn)行分析之前， 我們首先要把水權(quán)的 理論問 題搞清楚， 如果還沒把水權(quán)問 題搞清楚就急急忙忙討論水權(quán)交易問題， 那么匆忙中構(gòu)建起來的水權(quán)交易市場就會象沙

5、灘上的大廈， 遲早會坍塌的。我國當(dāng) 前在水權(quán)方面的 法律還比 較薄弱， 尚 有許多工作P A待完成。 基于此， 本文將對水權(quán)中的若干法律問題進(jìn)行一些探索。本文將著重對以 一 下 問 題進(jìn)行闡 述:一、水權(quán)的定義主要討論的焦點在于水權(quán)的定義中是否包含水資源所有權(quán)。 本文認(rèn)為水權(quán)的概念中不包含水資源所有權(quán);二、 水權(quán)的 特殊屬性本文認(rèn)為水權(quán)與傳統(tǒng)用益物權(quán)的差異很大， 主要表現(xiàn)在: ( 一) 在客體的 特定, 勝 方面， 水權(quán)或者不具備， 或

6、者要求得不嚴(yán)格， 典型狀態(tài)僅在個別場合存在。 與此相關(guān)，( 二) 在一物一權(quán)主義方面， 水權(quán)類似于抵押權(quán)， 表現(xiàn)得很弱。( 三) 水權(quán)無追及效力。 在水權(quán)的客體與水資源的客體融為一體時， 盜用水構(gòu)成侵害水資源所有權(quán)， 基本不構(gòu)成侵害水權(quán)。 即 使構(gòu)成， 因水一旦被盜用， 就不再是水權(quán)的客體， 水權(quán)人自 然不能基于水權(quán)請求返還。 該結(jié)論同 樣適用于水權(quán)的客體與水資源所有權(quán)的客體相分離的 場合。 ( 四) 優(yōu)先性在水權(quán)中非常突出， 且獨具特

7、色。 第 ， ，因水權(quán)與其他物權(quán)、 與非水合同 債權(quán)不會基于同一客體而發(fā)生， 故談不上誰優(yōu)先于誰的問 題。優(yōu)先性僅發(fā)生在水權(quán)之間或者水權(quán)與水合同債權(quán)之間，范圍 較窄。第二， 優(yōu)先性在水權(quán)中既表現(xiàn)在水權(quán)的 取得方面，又體現(xiàn)于水權(quán)之間的 位序上，比 較豐富。( 五) 水權(quán)與礦業(yè)權(quán)、 漁業(yè)權(quán)之間， 后兩者與傳統(tǒng)用益物權(quán)之間， 均存在著很大的區(qū)別。 ( 六) 較之傳統(tǒng)的用益物權(quán)， 水權(quán)體現(xiàn)出更強的公權(quán)性。此外本文還將對水權(quán)的類型、 水權(quán)與土地權(quán)