淺談GATT公共道德例外條款及其適用——以DS363為視角.pdf

1、中國入世已十年有余，用美國前貿(mào)易代表巴爾舍夫斯基來說，“中國在過去十年里發(fā)生了舉世無雙、史無前例的變化?！狈N種數(shù)據(jù)也顯示中國正在成長為全球經(jīng)濟復(fù)蘇和發(fā)展的重要引擎。但取得這些成績的同時，中國也面臨著越來越多的挑戰(zhàn)，接連不斷的貿(mào)易摩擦已經(jīng)成為中國貿(mào)易迅猛發(fā)展過程中難以避免的現(xiàn)象，在WTO的被訴席上時常能見到中國的影子。常常敗訴的局面更是讓國人焦慮。想要更好地在WTO訴訟上立于不敗之地，除了調(diào)整訴訟策略、加大舉證力度等叫程序上的舉措外，更重

2、要的是要找尋最合適的理由并作出最令人信服的解釋，以取得專家組和上訴機構(gòu)的支持。由此，每一個細小的制度構(gòu)建都顯得尤為重要?；诖?，本文以中美出版物和音像制品案（以下簡稱“本案”）為切入點，選取“公共道德例外”為話題展開論述，意圖從WTO專家組和上訴機構(gòu)的分析以及與之前案例的分析對比中構(gòu)建一個一個“公共道德例外”的適用制度。
　　 本文共分為四個部分，第一部分簡單介紹了中美出版物和音像制品案（以下簡稱“本案”），概括陳述中美雙方當(dāng)事

3、人在專家組階段提出的訴請、應(yīng)對，上訴階段提出的訴請，專家組和上訴機構(gòu)的主要意見等，并就該案中涉及到的法律問題做了簡單列舉，以引出將要研究的問題——公共道德例外條款的有關(guān)問題;第二部分則意圖讓大家了解所涉公共道德例外條款的內(nèi)涵:筆者從出臺的歷史背景出發(fā)，以公共道德的理解為著力點試圖說明公共道德例外條款的大致內(nèi)涵、外延以及特征等;第三部分，也即是本文最重要的部分，著重論述公共道德例外條款的適用問題，包含了適用前提、適用時的審查順序、適用標(biāo)準(zhǔn)

4、和舉證責(zé)任四塊。關(guān)于適用的前提，即判斷本案涉案有關(guān)措施是否可以援引GATT第20條例外;對于審查順序，即在專家組對涉案措施是否符合要求時應(yīng)先審查其與前言條件的相符性，還是先審查與具體例外條款的相符性;在適用標(biāo)準(zhǔn)方面，將GATT第20條前言和(a)項的標(biāo)準(zhǔn)分開論述，建立獨立的標(biāo)準(zhǔn)體系。對(a)項的標(biāo)準(zhǔn)——“必需”性的分析是本部分的重點。筆者從“必需”的含義、“必需”的檢測對象以及“必需”的檢測要素三個方面進行論述的，尤其是本案專家組分析時

5、采取的“必需”四要素——所追求目標(biāo)及想達到的保護水平、措施的貢獻程度、限制性效果、可替代措施——進行細致的分析，并在此基礎(chǔ)上提出其他因素的可能性。在第三部分的最后我對公共道德例外條款中的舉證責(zé)任做了簡單交代，從適用性、符合(a)項要求、替代措施、反駁替代措施以及第20條前言的舉證責(zé)任分配上發(fā)表了自己的看法。第四部分，也是本文的最后一部分，則綜合合探討的基礎(chǔ)上對本案中WTO的裁決進行反思，探討了本案對于WTO的意義以及對中國的一些啟示。<