英國現(xiàn)代離婚制度研究.pdf

1、研究英國的離婚制度于我們,有兩層意義。一是英國作為英美法系法律制度的源頭,對英美法系許多國家的制度都有重要影響。因此,英國法的地位在英美法系中不言而喻。在國際交往過程中,各國都已認(rèn)識到,要想謀求本國利益的最大化,那么就需要建立一個與世界各國普遍要求基本協(xié)調(diào)的法律制度,只有這樣,才能更好地融入國際社會,發(fā)展自我,做大做強?？梢哉f,在國際商法領(lǐng)域,這一點非常明顯。但實際上,法律的這種趨同化趨勢在家庭法領(lǐng)域同樣有所表現(xiàn)。大部分國家的家庭法制度

2、中,已普遍實行了破裂主義離婚,在立法理念上,在離婚財產(chǎn)分割制度中都力求體現(xiàn)男女平等,類似的共同制度和共同趨勢不一而足。處在國際社會中的中國不可能隔離于國際社會之外,況且,我國現(xiàn)有法律制度也在不斷借鑒他國優(yōu)秀法律制度的基礎(chǔ)上改革完善,因此,研究英國離婚制度十分必要,同時也能為完善我國的離婚制度提供參考。二是了解掌握英國離婚制度。21世紀(jì)的中國見證了經(jīng)濟的高速增長,人民生活水平的提高。越來越多的外國人來中國學(xué)習(xí)生活,同時國人物質(zhì)生活的改善為

3、更多人走出國門提供了經(jīng)濟支持。隨著我國與世界各國的聯(lián)系越來越密切,我國的涉外婚姻越來越多,婚姻當(dāng)事人間的利益關(guān)系也更加復(fù)雜。了解掌握英國離婚制度,對于未來處理涉及中英跨國婚姻糾紛不無裨益。
　　本文除導(dǎo)論外,共分為五章。正文合計約20余萬字。前兩章闡述英國現(xiàn)代離婚制度的發(fā)展演變和英國現(xiàn)代離婚制度內(nèi)容,后三章在前兩章基礎(chǔ)上對英國現(xiàn)代離婚制度進行評析,分析英國現(xiàn)代離婚制度的價值取向以及英國現(xiàn)代離婚制度對中國的啟示。
　　第一章為

4、英國現(xiàn)代離婚制度的發(fā)展演變。本章主要圍繞英國現(xiàn)代離婚制度建立的歷史軌跡展開,從社會政治、宗教、女權(quán)運動等層面分析英國現(xiàn)代離婚制度建立的基礎(chǔ)。在此發(fā)展背景下,闡述了英國現(xiàn)代離婚制度的主體的變化軌跡,從而分析無過錯離婚主義如何在英國現(xiàn)代離婚制度中生根、萌芽。到20世紀(jì)后半葉,新一輪的社會思潮促使英國離婚制度應(yīng)時而變,先是無過錯離婚主義最終得以建立,而后兒童權(quán)利運動和1998年《人權(quán)法》的頒布實施,為離婚制度的改革注入了新的元素。
　　

5、第二章為英國現(xiàn)代離婚制度之考察。著重對制度進行詳細(xì)的闡述,為后文的分析打下基礎(chǔ)。本章主要論述了英國現(xiàn)代離婚制度的指導(dǎo)思想,其主要內(nèi)容是:保障離婚自由;維護婚姻穩(wěn)定,防止草率離婚;保障離婚法律后果的正義最大化,損害最小化。英國現(xiàn)代離婚制度的法定理由是婚姻無可挽回地破裂,離婚當(dāng)事人須通過證明存在以下法定事由之一,也即:被告的通奸行為;被告的不合理行為;兩年以上的遺棄;分居已滿兩年并且被告同意離婚;分居已滿五年。在離婚程序上,英國離婚必須由法

6、院做出絕對離婚令,雙方的婚姻關(guān)系才結(jié)束。經(jīng)法院判決離婚大體可分為無爭議的離婚和有爭議的離婚兩類。實踐中,主要的離婚程序仍是無爭議的離婚,即雙方達成合意的離婚,主要有原告起訴,被告答辯,法院做出暫準(zhǔn)離婚令,法院做出絕對離婚令四個階段。除了基本離婚程序外,英國法上還設(shè)置了限制離婚條款,主要包括離婚考慮期,對離婚后經(jīng)濟困難一方的特殊保護,對當(dāng)事人宗教自由的保護以及對不滿16周歲兒童的保護。英國的離婚調(diào)解程序不是離婚的必經(jīng)程序。但英國現(xiàn)有立法鼓

7、勵訴前調(diào)解、訴中和解。部分律師事務(wù)所還會提供協(xié)作調(diào)解服務(wù),作為替代性糾紛解決機制供當(dāng)事人選擇。司法分居是離婚程序的特別類型。在法律后果上,離婚后,夫妻關(guān)系終止,離婚當(dāng)事人向法院提出申請,法院綜合考慮各類因素的基礎(chǔ)上,做出離婚后財產(chǎn)分割及離婚扶養(yǎng)的指令:包括定期支付令、一次性支付令、財產(chǎn)調(diào)整令、出售房產(chǎn)令等。在父母子女關(guān)系上,離婚當(dāng)事人向法院提出申請,法院綜合考慮各類因素的基礎(chǔ)上,做出有關(guān)子女撫養(yǎng)和交往的指令:包括居住令、交往令、禁為令和

8、指定事項令。在子女撫養(yǎng)費方面,英國法主要由兒童撫養(yǎng)費服務(wù)署處理,在此之外,法院作為補充救濟手段,可以做出有關(guān)兒童撫養(yǎng)費的指令。
　　第三章為英國現(xiàn)代離婚制度之評析。筆者結(jié)合實踐對英國現(xiàn)代離婚制度的具體制度進行評析。首先,在離婚指導(dǎo)思想上,“保障離婚自由”,“維護婚姻穩(wěn)定,防止草率離婚”,和“保障離婚法律后果的正義最大化和損害最小化”三者相輔相成。從離婚法定事由觀察,由于原來的離婚制度過于依賴過錯型的離婚法定事由,而且過錯在離婚程序

9、中也可能加劇離婚雙方當(dāng)事人的對立情緒,因此1996年《家庭法》刪除了離婚法定事由的有責(zé)事由,但這一改革最終未能成功。這有其社會等各方面的原因。但司法實踐中,過錯型法定離婚事由只是證明婚姻關(guān)系破裂的手段;司法從業(yè)人員及政策部門中,都有支持刪除有責(zé)事由的支持者;刪除有責(zé)事由符合立法者的目的;這也是歐洲家庭法的發(fā)展趨勢?；诖?刪除有責(zé)事由應(yīng)是離婚制度發(fā)展的必然趨勢。其次,從離婚程序考察,家事糾紛和家事司法體制都有其特點,這就決定了離婚程序在

10、制度設(shè)計中應(yīng)符合家事糾紛的特點。從離婚法律后果考察,法院處理離婚財產(chǎn)關(guān)系的三原則:需要、補償、平等都是為了實現(xiàn)公平。在有關(guān)家庭房產(chǎn)、養(yǎng)老金問題,注意保護弱勢方權(quán)利。對于婚前協(xié)議和婚后協(xié)議,由于英國法在傳統(tǒng)上認(rèn)為,雙方無法對未來婚姻的情形,比如生育子女等做出精準(zhǔn)預(yù)測,因此雙方對未來若干年后的財產(chǎn)分割制定協(xié)議有違公平,且雙方當(dāng)事人簽訂協(xié)議意在逃避法律的規(guī)制,因此,法院對這些協(xié)議的干預(yù)力度較大,旨在保障協(xié)議的合法性和公平。實踐中,這類協(xié)議大多

11、不予認(rèn)定。但最近的案例中,司法上有所轉(zhuǎn)向,對于審查符合法律規(guī)定的協(xié)議,法院也予以認(rèn)定。在處理離婚后父母子女關(guān)系問題上,英國法律界強調(diào)正確把握兒童福利原則。交往令的執(zhí)行現(xiàn)狀與人們設(shè)想的情況并不相同。原來負(fù)責(zé)子女撫養(yǎng)費工作的子女撫養(yǎng)費代理處將被子女撫養(yǎng)費服務(wù)署代替。子女撫養(yǎng)費服務(wù)署仍將幫助離婚后的弱勢方計算子女撫養(yǎng)費;對于確有需要的,可幫忙收取子女撫養(yǎng)費,但需支付一定費用。英國現(xiàn)代離婚制度之改革具有保守性,方法上注重實證調(diào)研,在改革路徑上,

12、案例法為綱,注重實質(zhì)公平。
　　第四章為英國現(xiàn)代離婚制度的價值取向。英國現(xiàn)代離婚制度的價值內(nèi)涵有其特殊含義,英國現(xiàn)代離婚制度的價值是指英國社會和英國民眾在適用法律處理離婚問題的實踐活動中建立起來的,以離婚糾紛的解決以及離婚當(dāng)事人的利益得到合法保護為尺度的主客體關(guān)系,是英國現(xiàn)代離婚制度是否與離婚當(dāng)事人以及社會解決離婚糾紛的目的及需要等相一致、相符合、相接近的關(guān)系。英國現(xiàn)代離婚制度的價值的特殊性表現(xiàn)為:整體上,以個人的離婚自由權(quán)為主,

13、家庭穩(wěn)定為輔;兩性關(guān)系上強調(diào)男女平等;親子關(guān)系上強調(diào)子女最大利益優(yōu)先。具體而言,英國現(xiàn)代離婚制度追求自由、公平、平等、秩序價值,其中秩序價值又具體表現(xiàn)為支持、調(diào)適、保護方面的價值。在英國現(xiàn)代離婚制度的諸價值出現(xiàn)價值沖突時,應(yīng)將公平價值放在優(yōu)先位置。
　　第五章為英國現(xiàn)代離婚制度對我國之啟示。針對我國國情及司法實踐中的具體情況,筆者分析了我國離婚制度中的現(xiàn)實問題,分別從離婚指導(dǎo)思想、離婚法定理由、離婚程序、離婚法律后果等方面分析了我