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文檔簡介

1、臨時仲裁作為世界普遍流行的商事仲裁制度,可以最大限度的發(fā)揮當事人的意思自治,其靈活、自主、經濟、高效的特點能夠更大程度地滿足當事人追求利益最大化的目的。在國外,臨時仲裁在國際商事仲裁領域有著非常悠久的發(fā)展歷史,然而,受我國《仲裁法》的制約,臨時仲裁在我國卻至今難覓身影。盡管如此,臨時仲裁作為世界上普遍流行的爭議解決方式,至今長盛不衰,勢必有其自身存在價值。本文首先擬就臨時仲裁的自身、本質、特殊性以及價值進行研究,并廣泛研究國外臨時仲裁的

2、實踐形式。其次,在先前研究的基礎上,分析臨時仲裁對我國的必要性和現實意義。最后,通過分析現階段在我國構建臨時仲裁所面臨的問題,并借助我國首個國家級自由貿易試驗區(qū)----中國(上海)自由貿易試驗區(qū)設立的契機,借鑒國外臨時仲裁的實踐經驗,探尋現階段在我國構建臨時仲裁的可能性以及設想的實踐方案。
  本研究分為七個部分:第1章為引言。本章的目的首先在于詮釋本論文的選題意義,分析了本論文的研究價值和意義。其次,陳述本論文的研究內容。最后,

3、介紹本論文的研究方法。第2章為臨時仲裁概論。本章從臨時仲裁的起源與發(fā)展著筆,對臨時仲裁的起源與發(fā)展、定義和特點、臨時仲裁協(xié)議、臨時仲裁規(guī)則、仲裁庭與仲裁員以及臨時仲裁裁決的執(zhí)行做一番系統(tǒng)概述。臨時仲裁的起源與仲裁的起源有著相當緊密的聯(lián)系。時至今日,臨時仲裁在國際商事仲裁領域依舊占有重要地位。臨時仲裁是由爭議雙方當事人共同選定的或是由仲裁庭自行設計的仲裁規(guī)則所引導的仲裁程序。強調爭議當事人的自主選擇性。其自身所獨有的特點,令其保持著長久的

4、生命力。臨時仲裁協(xié)議是臨時仲裁的基礎。必須具備形式要件和實質要件。臨時仲裁規(guī)則既可以自行設計,也可以適用現有的仲裁規(guī)則。實踐中,多選擇適用《聯(lián)合國國際貿易法委員會仲裁規(guī)則》。仲裁員是臨時仲裁的關鍵,由當事人合意選定或由機構代為指定。仲裁員的資格和要求,一般都由各國法律做原則性的規(guī)定。仲裁庭可以分為獨任仲裁庭和多人仲裁庭。臨時仲裁裁決的執(zhí)行,一般由爭議雙方當事人自覺履行。倘若一方爭議當事人不愿履行,由國家法律和國際公約予以保障。第3章為臨

5、時仲裁的基礎問題。本章首先就臨時仲裁的本質進行研究。從商事仲裁的性質著手,臨時仲裁作為商事仲裁的一種表現形式,其性質與商事仲裁的性質基本一致。然而,國際社會對商事仲裁的性質至今尚無定論,分為司法權論、契約理論、混合理論認為和自治理論。盡管至今未有定論,但除司法權論外,都認為仲裁是爭議雙方當事人的意思自治。意思自治是臨時仲裁的本質,是對當事人個人權利和個人意志的尊重。其價值表現為自由價值和權利本位價值。其次,就臨時仲裁的特殊性,對比機構仲

6、裁進行研究。分別對臨時仲裁和機構仲裁的優(yōu)勢和缺陷進行比較研究,得出臨時仲裁對比機構仲裁的價值在于彌補機構仲裁的制度性缺失,與機構仲裁形成互補,為爭議當事人提供另一種爭議解決方式。最后,就臨時仲裁的價值進行研究。公平和效益是臨時仲裁的兩大核心價值。效益相對是第一位的,公平當居其次。在追求效益的同時,也要兼顧公平。因此,臨時仲裁的價值取向在于有效益的公平。臨時仲裁與其他爭議解決方式的比較研究得出,臨時仲裁對比機構仲裁簡易程序的價值在于當事人

7、自主程度無法與臨時仲裁相對等;對比調解的價值在于臨時仲裁的裁決效力是調解所不具備的。第4章為代表性國家和地區(qū)的臨時仲裁。本章研究瑞典、英國、美國和我國香港地區(qū)的仲裁立法和臨時仲裁實踐。這些國家和地區(qū)的仲裁立法都具備三個顯著的特點,即:尊重當事人的意思自治;追求有效益的公平;強調法院對仲裁的有限干預。就臨時仲裁實踐而言,上述國家和地區(qū)的實踐中都不乏仲裁機構協(xié)助的形式?,F如今,臨時仲裁與機構仲裁之間的界限已趨于模糊。臨時仲裁與常設仲裁機構相

8、結合的方式,已成為一種較為常見的臨時仲裁實踐形式。這種臨時仲裁形式既可以減少僵局所導致的爭議當事人時間和精力耗費,也可使得爭議當事人在享受臨時仲裁的靈活和便捷同時,能夠兼有機構仲裁的規(guī)范。第5章為我國構建臨時仲裁的意義。我國學界對于臨時仲裁在我國引入的時機雖然尚有紛爭,但是對于臨時仲裁本身而言卻都予以認同。盡管如此,臨時仲裁在我國民間悄然已有實踐,該成功實踐意味著臨時仲裁在我國已具有一定的社會需求?,F階段,臨時仲裁對我國而言,具有一定的

9、必要性和現實意義。首先,臨時仲裁對于我國商事仲裁發(fā)展中若干問題的完善有著一定的積極作用。其次,臨時仲裁對于改變我國針對《紐約公約》的司法實踐中的不對等現象具有一定的現實意義。最后,臨時仲裁對于改善我國投資環(huán)境,增強我國仲裁市場競爭力,促進社會和諧以及進一步推動我國海事仲裁的發(fā)展都有著重要的積極意義。第6章為我國臨時仲裁的構建。現階段,臨時仲裁在我國的構建面臨法律問題、社會認知問題、仲裁員問題以及監(jiān)督保障問題等多種問題。雖然這些問題的存在

10、影響著我國臨時仲裁構建的進程,但真正有實質影響的只有法律問題。雖然法律問題制約著我國現階段構建臨時仲裁,但中國(上海)自由貿易試驗區(qū)的設立還是為我國構建臨時仲裁帶來機遇。我國專家學者們對于臨時仲裁本身都是持肯定態(tài)度的,爭議的焦點在于臨時仲裁在我國構建的時機和條件問題。部分專家學者不贊成在我國構建臨時仲裁是因為在現階段我國尚不具備完全構建臨時仲裁的條件。本論文認為,即便在我國目前尚不完全具備構建臨時仲裁的情況下,仍然可以小范圍的先行先試。

11、因此,我國應當在遵循1958年《紐約公約》的基礎上,有選擇、有范圍、循序漸進地構建臨時仲裁。中國(上海)自由貿易試驗區(qū)的設立具備了局部試行臨時仲裁的有利時機和條件。上海自貿區(qū)適宜選擇構建臨時仲裁與常設仲裁機構相結合的模式。臨時仲裁在上海自貿區(qū)的構建,可以上海自貿區(qū)仲裁院為依托。臨時仲裁在海事領域有著較為廣泛的應用,因此,在中國(上海)自由貿易試驗區(qū)試點臨時仲裁的同時,亦可開展海事臨時仲裁的試點。同時,在網上仲裁領域亦可引入臨時仲裁,將更

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