論信托的委托人和第三人間利益的平衡.pdf

1、本文以信托的委托人和第三人（與委托人直接相關(guān)的信托的第三人）間的利益關(guān)系為中心，以信托財產(chǎn)獨立性原則及其對委托人與第三人間利益關(guān)系的影響為線索，對英美法系、大陸法系、離岸地以及中國的信托法在這些問題上的同異和差距進行比較，并對主要國家和地區(qū)的相關(guān)法律規(guī)定進行評述，進而為中國信托法的進一步發(fā)展提出了粗淺意見。
　　 引言部分主要討論了下面幾個問題：第一，利益是人們關(guān)注的基本問題，包括信托法律制度在內(nèi)的各種制度需要面對和平衡社會中各

2、種各樣錯綜復雜的沖突著的利益，從而促使社會達到一種基本穩(wěn)定并逐步發(fā)展的狀態(tài)：第二，解釋了信托、信托當事人和委托人、第三人以及利益關(guān)系和利益平衡這幾個基本概念。這些概念是本文討論的基石，因此必須明確其基本含義才不至于在基本概念無法確定的情況下進行各種復雜的比較和分析；第三，對委托人和第三人間的基本利益關(guān)系進行說明，以明確本文探討的主要內(nèi)容。本文討論了委托人和委托人的債權(quán)人之間的關(guān)系，以及委托人和信托財產(chǎn)的利害關(guān)系人之間的關(guān)系。委托人和第三

3、人間的利益矛盾和利益沖突隨著時代的發(fā)展越來越突出，委托人和第三人間的利益平衡問題也因此成為重要的研究課題；第四，探討本文研究的必要性。從理論研究方面說，大陸信托法學者們對委托人和第三人間的利益關(guān)系研究很少，尤其對于自益離岸信托和財產(chǎn)保護信托等新興信托制度中委托人和第三人間的利益關(guān)系的研究非常不夠，所以本文的研究從理論上來說非常必要。從信托實踐方面說，中國信托制度自恢復以來，一直處于動蕩不安的狀態(tài)之中，即便是在信托法施行以后，依然存在著諸

4、多問題。另外，自益離岸信托給各國經(jīng)濟帶來了廣泛而深刻的影響，財產(chǎn)保護信托在美國的發(fā)展，也都能充分表明對委托人和第三人間利益關(guān)系研究的極端重要性；第五，介紹本文使用的研究方法，主要包括比較分析、歷史分析、案例分析和經(jīng)濟分析等方法。這部分還簡單分析了本文的創(chuàng)新之處以及研究難點等問題。
　　 第二章主要討論了影響委托人和第三人間利益關(guān)系的根本因素，即信托財產(chǎn)的獨立性原則。本章的第1節(jié)討論的是信托財產(chǎn)的獨立性對于委托人和第三人間利益關(guān)系

5、的影響。英美法系和大陸法系高度一致地認可信托財產(chǎn)的獨立性。正是由于信托財產(chǎn)的獨立性，導致委托人的債權(quán)人和信托財產(chǎn)的利害關(guān)系人無法觸及信托財產(chǎn)，當然也導致受托人的債權(quán)人無法觸及信托財產(chǎn)。當然，信托財產(chǎn)的獨立性也是有限制的。第2節(jié)討論了信托財產(chǎn)獨立性被否定的幾種情況，即廣義的信托終止、無效以及被撤銷。廣義的信托終止包括信托的終止和信托的解除兩種情況，一般不產(chǎn)生溯及既往的效力；信托無效和被撤銷雖然原因不同，但是最終的結(jié)果都是信托自始無效。當然

6、，信托財產(chǎn)獨立性也存在被部分否定的情形。與所有其他國家的公示對抗主義導致信托財產(chǎn)獨立性被部分否定不同，我國信托法的公示生效主義會直接導致信托財產(chǎn)獨立性可能會被完全否定。這種截然不同的法律規(guī)定最終導致了對委托人和第三人間利益關(guān)系完全不同的影響。
　　 第三章主要討論的是委托人欺詐債權(quán)人信托。信托財產(chǎn)的獨立性使信托“天然”地具有逃避債務的功能。欺詐債權(quán)人信托是指委托人以損害到期債權(quán)的清償為其設立信托的后果的信托。將欺詐債權(quán)人信托認定

7、為無效或者可撤銷是保護第三人的需要，是平衡委托人和第三人利益的需要，也是維護法律尊嚴和保護公共政策的需要。對于委托人和第三人間的利益關(guān)系來說，委托人欺詐的認定標準是最關(guān)鍵的問題。
　　 第四章主要探討委托人權(quán)力的擴張和第三人的應對方式。委托人從最初的不得不完全脫離信托，已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槿缃竦牟坏珦碛幸欢ǖ姆ǘ?quán)利、還可以保留各種各樣的權(quán)力的信托當事人。英國信托法相對保守，依然很少允許委托人保留多少權(quán)力。美國信托法相對比較開放，允許委托

8、人保留廣泛的權(quán)力，但是比起離岸地司法體系來說，美國信托法還是“相形見絀”。委托人保留權(quán)力的本質(zhì)是在信托中保留足夠的控制權(quán)，這是具有充分的現(xiàn)實依據(jù)的。委托人保留較多的權(quán)力會對第三人的權(quán)益產(chǎn)生很大的影響。通過法院將委托人的財產(chǎn)安排定性為虛假信托，是第三人權(quán)益最主要的也是最可靠的保護方式。
　　 第五章對自益離岸信托——“超越”委托人和第三人之間的利益關(guān)系的國際信托進行了討論。作為當今最富有爭議的信托類型之一，自益離岸信托對世界財富具

9、有強大的吸引力。委托人和第三人之間的利益關(guān)系常常會表現(xiàn)為不同司法體系之間的斗爭和協(xié)調(diào)。包括自益離岸信托在內(nèi)的各種離岸信托必將對與委托人相關(guān)的第三人產(chǎn)生無比深刻的影響，對世界經(jīng)濟和金融業(yè)產(chǎn)生非常深遠的影響。
　　 第六章討論美國國內(nèi)財產(chǎn)保護信托。財產(chǎn)保護信托屬于自益信托，從本質(zhì)上來說是一種財產(chǎn)保護的策略或者方法，主要目的是保護財產(chǎn)免受潛在的追索。財產(chǎn)保護信托源于美國的浪費者信托，是自益“浪費者信托”。財產(chǎn)保護信托的產(chǎn)生和發(fā)展與離岸

10、信托的興起以及和美國國內(nèi)法律制度的競爭需要密切相關(guān)。盡管一直反對聲不斷，但是財產(chǎn)保護信托的發(fā)展步伐卻誰也阻擋不了。作為法律研究者，我們應當認真考慮兩個問題，一是如何保護第三人，二是保護到什么程度才是恰當?shù)摹?br>　　 第七章是對全文的總結(jié)。我們首先應該明確，信托的委托人和第三人間利益的不平衡狀態(tài)長期存在。我們評判委托人和第三人間的利益關(guān)系的時候，應當將經(jīng)濟社會的和諧發(fā)展作為評價的基本標準，不能夠以犧牲效率為代價一味地追求委托人和第三

11、人間的利益平衡。另外，委托人和第三人間的利益平衡不是靜態(tài)的，而是動態(tài)的、發(fā)展的、變化的，因此需要全面地綜合地看待。還需要注意的是，信托研究和國情研究不可偏廢，才能真正發(fā)展適合我國國情的信托法律制度。本文最后對我國信托法律制度的發(fā)展提出了一些粗淺的意見和建議，包括：第一，我們要堅定不移地突出信托財產(chǎn)的獨立性，不能以犧牲信托財產(chǎn)的獨立性為代價來換得既不公平也乏效率的“和”；第二，務必將登記生效主義修正為登記對抗主義，從而充分保護信托當事人和