論習(xí)慣的國(guó)家法法源意義——以法國(guó)民法典為例.pdf

1、在通常情況下，法學(xué)研究所關(guān)注的對(duì)象是國(guó)家制定法，而研究者也往往持有某種國(guó)家主義法律觀。這種以制定法為中心的國(guó)家主義法律觀自有其合理之處，但它卻忽視了一個(gè)重要而基本的社會(huì)事實(shí)，那就是，在多元化的全球環(huán)境中，西方法律體系在中國(guó)的整體移植與中國(guó)社會(huì)中的傳統(tǒng)文化形成了蘇力所說(shuō)的文明的沖突，這種沖突通過(guò)中國(guó)法治體系本身表現(xiàn)出來(lái)。習(xí)慣法作為本地法律文化的載體，作為一種符合傳統(tǒng)文化的法律淵源，可以在法治過(guò)程中成為溝通舊法體系和新法價(jià)值觀念的橋梁，并使

2、得民眾形成對(duì)法律的確信，從而構(gòu)建出現(xiàn)代化的法治體系。事實(shí)上，《法國(guó)民法典》的出現(xiàn)正是由于1789年的革命徹底地變革了封建法律制度，資產(chǎn)階級(jí)立即著手起草一部適合于全國(guó)的統(tǒng)一的民法典，拿破侖在建立執(zhí)政府后便任命四人組成法典編纂委員會(huì)，開始了民法典的起草工作，這部具有鮮明的革命性和時(shí)代性的法典是革命和妥協(xié)的產(chǎn)物，在內(nèi)容上以羅馬司法為基礎(chǔ)，以合理的編排順序、概括、明確和規(guī)范的用語(yǔ)表達(dá)了其實(shí)用的技術(shù)風(fēng)格，融合了古典法的精神，糅合了習(xí)慣法和羅馬法，

3、是法國(guó)本土資源與先進(jìn)的法典文化的集合，是法國(guó)的民族精神的集中體現(xiàn)，同時(shí)也是一部具有生命力的法典。法國(guó)民法典從1804年頒布至今，經(jīng)過(guò)不斷的補(bǔ)充和修改，現(xiàn)在仍通行法國(guó)全國(guó)。其生命力可見一斑。筆者以法國(guó)民法典作為研究對(duì)象，并不是想要對(duì)法國(guó)具體制度的研究，而是通過(guò)理論上發(fā)掘法國(guó)民法典在制定過(guò)程中是正是把習(xí)慣作為法源之一，才更好的促進(jìn)了習(xí)慣法這個(gè)本土資源與法典文化的糅合。這正是法國(guó)民法典的生命所在。從而對(duì)我國(guó)的法治建設(shè)提出自己的啟示。
　

4、　本文所關(guān)注的對(duì)象是習(xí)慣法，更確切地說(shuō)，是法國(guó)民法典中的習(xí)慣法。法國(guó)民法典視野中的習(xí)慣法研究可以分別從理論與實(shí)踐這兩個(gè)層面展開。因此，本文的基本框架大體可以分為四個(gè)部分:緒論;拿破侖法典的立法溯源;法典化之后習(xí)慣在法國(guó)的后續(xù)發(fā)展;法國(guó)民法典編纂對(duì)我國(guó)的啟示
　　首先是緒論部分。在導(dǎo)論部分主要是對(duì)習(xí)慣法研究的緣起、選題意義、現(xiàn)狀、預(yù)期的研究成果和創(chuàng)新點(diǎn)以及研究不足等內(nèi)容進(jìn)行說(shuō)明。
　　第二部分是拿破侖法典立法溯源部分。首先討論

5、拿破侖法典法源綜述.其后分別論述了拿破侖法典的具體淵源，分別是:羅馬法、習(xí)慣法、王室法令、教會(huì)法以及終審司法法院的判例。分別進(jìn)行具體詳細(xì)的說(shuō)明其對(duì)私法統(tǒng)一的作用。最后第三節(jié)是對(duì)本章的內(nèi)容進(jìn)行小結(jié)，法國(guó)民法典是羅馬法和習(xí)慣的巧妙結(jié)合。
　　第三部分是法典化之后習(xí)慣法在法國(guó)的后續(xù)發(fā)展。法典化之后，國(guó)家法成為約束人們最主要的規(guī)范之一，作為社會(huì)規(guī)范的習(xí)慣被放逐。但到后期，習(xí)慣的復(fù)興更多的體現(xiàn)在司法中。
　　第四部分是啟示部分。啟示部