論合同的拘束力基礎.pdf

1、合同的拘束力基礎這一問題可說是合同法研究的基點。合同拘束力的根源問題在于追問“合同為什么可以約束當事人?”亦即合同約束當事人的理論基礎和依據(jù)何在?這歷來都是合同法歷史與現(xiàn)實中的重大問題之一。自19世紀以來“合同意志論”統(tǒng)帥合同拘束力的基礎,成為合同拘束力的權威來源之后,似乎這一問題已成既定的定論。但生活世界遠比我們想象的復雜多樣,“合同意志論”對合同拘束力基礎的解釋力在當代已然遭遇重大挑戰(zhàn)。本文認為,對合同拘束力這一問題的研究,應采取一

2、種多元價值觀的路徑進行解釋。
　　除緒論及結(jié)論之外,全文共分為四章:
　　第一章:以歷史實證的角度回溯了從羅馬法到近代合同法的拘束力基礎。該部分將合同拘束力的起源及演進分為三個階段:羅馬法時期、中世紀時期、19世紀以來的近代合同法時期?？疾炝肆_馬法上的合同概念、合同與簡約的關系、并分別對各類合同的拘束力基礎進行了考察。在此基礎上得出羅馬契約法的拘束力基礎在于嚴格的形式主義和類型法定主義。接著,對中世紀注釋和評注法學派如何通過

3、原因這一術語為“簡約”穿衣,使合同制度從嚴格的形式主義和法定類型的束縛中擺脫出來。后經(jīng)院法學家利用亞里士多德和托馬斯·阿奎那的哲學思想對羅馬法條文進行解讀,形成原因理論。自此,合同法第一次得到系統(tǒng)的歸納,法學先輩們?yōu)楹贤惺φ业搅藗惱砘A:公正德性和慷慨德性。19世紀,由于近代理性法學精神氣質(zhì)的轉(zhuǎn)向,以提倡自由主義和個人主義為本的“合同意志論”最終成為近現(xiàn)代合同拘束力的基礎。但是,“合同意志論”的產(chǎn)生有其深刻的政治哲學、經(jīng)濟學基礎。隨

4、著自由資本主義的發(fā)展,經(jīng)濟危機社會矛盾沖突,“合同意志論”的絕對理論帶來的合同不公正問題日漸激烈,于是“合同意志論”受到交易契約論、信賴合同論、關系契約論等的挑戰(zhàn)。“合同意志論”也在不同程度上加以了修正。
　　第二章:大陸法系的合同拘束力基礎。著重介紹了法國傳統(tǒng)客觀原因論的提出和遭受的批判,再到現(xiàn)代主觀原因論的修正。結(jié)合法國21世紀新近的法國合同法改革浪潮,重點考察了法國合同法改革中原因理論的動態(tài),特別是原因理論在合同法改革進程中

5、在定義、原因存在與否的司法判斷、原因缺乏的制裁方式等方面產(chǎn)生了新的理論成果。在此基礎上提出:法國原因理論的新發(fā)展迎合了現(xiàn)代合同法契約自由與契約公正兩大價值的平衡理念,對現(xiàn)代合同法拘束力基礎理論具有重要參考價值。此外,也考察了德國的合同拘束力基礎,從法律行為的本質(zhì)要素,以“法效意思”為標準對法律行為的界定進行了考察。
　　第三章:將合同拘束力基礎考察放置英美法系。重點介紹了英美合同法中的合同拘束力理論特有的經(jīng)典的“約因理論”。介紹了

6、約因的三個含義:“獲益——受損”——“互惠約因”——“寬泛化的締約理由”。此外,還探討了約因的功能、約因的適用規(guī)則、約因改革論的存廢之爭。認為:約因作為英美合同法拘束力的重要來源,具有其重要的價值。禁反言原則只是對約因的外在補充,而非對約因論的徹底替代。另外,英美法上為解決約因理論對有害信賴保護的無力,發(fā)展出合同信賴保護思想,美國的阿狄亞、福勒確立了合同信賴保護理論,將信賴作為一種獨立的合同訴因,使得信賴成為合同拘束力的另一個基礎。

7、r>　　第四章:我國合同拘束力基礎的構(gòu)建。原因理論和約因理論都是特定國家法律文化的產(chǎn)物,對我國而言都是舶來品,二者對我國而言并沒有多大價值。在合同拘束力基礎問題上,我國學理上存在“法律賦予說”、“合意+法律”雙重賦予說、多元價值說等幾個學說。幾個學說的分歧并沒有想象的那么大?，F(xiàn)代合同法注重合同自由與合同公正兩大價值之間的平衡。因此,合同拘束力基礎應當是合意與法律的雙重效果。另外,在司法技術上,可以借鑒英美的“創(chuàng)設法律關系的意圖”推定的證