論期待可能性理論在我國的適用.pdf

1、期待可能性理論在以德、日為代表的大陸法系國家乃至我國的臺灣地區(qū)都占有重要的地位，且在司法實踐中都有所體現(xiàn)。在我國的刑法理論界對期待可能性理論的關(guān)注始于二十世紀(jì)八十年代，馬克昌先生、陳興良教授、張明楷教授都對該理論進(jìn)行過潛心研究，同時也產(chǎn)生了大量的學(xué)術(shù)碩果。我國理論界以及實務(wù)界之所以對該理論進(jìn)行了廣泛的研究，不單單是因為它自身的價值和意義，更是因為它一旦引入到我國對我國的犯罪成立體系將產(chǎn)生重大的影響，甚至將會決定我國犯罪體系未來的發(fā)展方向

2、。當(dāng)然，對于該理論的引入不單單是一個移植問題更是將此理論與我國的理論相融合的過程。該理論與我國當(dāng)前的寬嚴(yán)相濟(jì)政策也是一致的，同時也充分體現(xiàn)了我國保障人權(quán)的理念。當(dāng)然它的引入對我國的司法實踐也具有重要的現(xiàn)實意義。
　　本文將在期待可能性理論的基本問題的認(rèn)知下以及尊重我國刑法理論通說的前提下對期待可能性理論在我國適用的必要性、可行性以及具體如何在我國適用給予著重討論，以期期待可能性理論可以與我國刑法體系得以協(xié)調(diào)，并可在具體的司法實踐中

3、發(fā)揮其應(yīng)有的作用，而不僅僅是停留在理論的討論層面。如果我國刑法能理性的借鑒期待可能性的思想，那么我國刑法會得到更好地完善，更多爭議的問題將得到解決，所以，借鑒期待可能性對我國是很有必要的。
　　本文除結(jié)論外，分為五章，第一章為引言，開篇由我國目前的形勢引出我國需要期待可能性理論。然后闡述引入期待可能性理論對我國目前的社會現(xiàn)狀、法律完善以及定罪量刑等均具有重要的意義。
　　第二章對期待可能性理論作了概述，主要包括期待可能性理論

4、的含義、產(chǎn)生、發(fā)展及意義。當(dāng)前對期待可能性理論的爭論在概念方面源于是基于怎樣的定義法，理論界主要有消極、積極和綜合定義之分，目前綜合定義法是通說。期待可能性理論雖說起源于德國，且以規(guī)范責(zé)任論為核心，但在后來的發(fā)展中，該理論的地位卻出現(xiàn)了下降。相反的在日本該理論反而得到了很高的重視，在二戰(zhàn)以后，仍然把它認(rèn)為是一般的阻卻責(zé)任事由。但現(xiàn)如今在日本該理論也出現(xiàn)了下降的苗頭。即使現(xiàn)在的理論界還是比較重視它的價值，但在實務(wù)界的實踐中已經(jīng)對此采取了保

5、留的態(tài)度。對于該理論的地位問題更是存在多種觀點(diǎn)。
　　第三章主要介紹了期待可能性理論在國外的適用，此處主要分析了德、日期待可能性理論的適用現(xiàn)狀，介紹了適用的標(biāo)準(zhǔn)、范圍等。期待可能性理論目前在德日的適用情況也不甚樂觀，但日本還是將期待可能性理論的價值看的很重要，只是在實踐中適用的很保守，針對適用的標(biāo)準(zhǔn)問題更是百家齊鳴，目前還沒有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，主要有行為人標(biāo)準(zhǔn)說，一般人標(biāo)準(zhǔn)說還有國家標(biāo)準(zhǔn)說和類型人標(biāo)準(zhǔn)說之爭。在適用的范圍上更是標(biāo)準(zhǔn)不

6、一，但大多是針對正當(dāng)防衛(wèi)等類型的案件。
　　第四章主要對期待可能性理論在我國適用的必要性和可行性進(jìn)行了分析，針對我國的立法現(xiàn)狀以及對國外適用的借鑒，介紹了在我國適用的必要性，依據(jù)我國的刑法傳統(tǒng)思想，以及我國目前的需求來分析了在我國適用的可行性。
　　最后一章即對該理論在我國具體適用的構(gòu)想，主要從立法、適用范圍、適用條件、適用程序等層面分析。雖然近年期待可能性理論在德日兩國的發(fā)展不甚樂觀，但期待可能性理論的思想與我國的古代思想