論“商鋪轉(zhuǎn)租費”的規(guī)制.pdf

1、關(guān)于“商鋪轉(zhuǎn)租費”的糾紛處理，在我國現(xiàn)行合同法的視野下，很難得到一個各方都覺得較為滿意的結(jié)果。其原因在于在商業(yè)不動產(chǎn)轉(zhuǎn)租問題上，國家制定法原本就有所不足，法律規(guī)定的交易方式與民間普遍被接受的交易方式有著沖突，而矛盾的焦點常常指向商鋪轉(zhuǎn)租市場上商人們習以為常的“商鋪轉(zhuǎn)租費”的性質(zhì)界定。
　　在司法實踐中，不同地域因商鋪轉(zhuǎn)租引起的糾紛中，對于“商鋪轉(zhuǎn)租費”的性質(zhì)界定不同。有法官在判決書中認定商鋪轉(zhuǎn)租交易中收取商鋪轉(zhuǎn)租費是《合同法》中所

2、指交易習慣，認為“商鋪轉(zhuǎn)租費”的收取合情合法；也有法官認定商鋪轉(zhuǎn)中收取商鋪轉(zhuǎn)租費是一種商業(yè)慣例、商業(yè)潛規(guī)則，但是既然已經(jīng)是市場成規(guī)，應當尊重；但也有部分法官嚴格遵從好《合同法》之規(guī)定，認為商鋪轉(zhuǎn)租中收取商鋪轉(zhuǎn)租費于法無據(jù)。這種沖突本質(zhì)上是廣泛存于各行各業(yè)的潛規(guī)則、或者是有悖于法律條文的規(guī)定、立法原意的其他習慣同國家制定法之間的一種沖突與矛盾。
　　我國目前已經(jīng)有了基本健全的法律體系，這樣一種沖突與矛盾的出現(xiàn)凸顯出了我國現(xiàn)行法律中的

3、諸多問題，例如移植而來的孕育于西方法治精神的諸多現(xiàn)行部門法在中國的水土不服；程序正義的司法框架雖在，但是無論從執(zhí)法者還是社會大眾的角度來看，并不深入人心；傳統(tǒng)思想對于政治權(quán)力的過分迷信，讓人們相信諸多潛規(guī)則比法律所規(guī)定的流程更能夠高效、快捷；法律體系雖有，但是立法質(zhì)量尚待提高，現(xiàn)行法律在各個部門法之間，甚至同一部門法內(nèi)的不同法律規(guī)定之間有著矛盾。
　　本文旨在以商鋪轉(zhuǎn)租收取商鋪轉(zhuǎn)租費這一不動產(chǎn)租賃市場中的潛規(guī)則為研究對象，從法理學

4、的角度，運用法社會學、法經(jīng)濟學等理論知識，由規(guī)則入手，通過對規(guī)則的概念、產(chǎn)生原因、分類的介紹，引入潛規(guī)則這一概念，通過與顯規(guī)則的比較以及法學視野內(nèi)潛規(guī)則的定義分析，突出潛規(guī)則的不同特質(zhì)，同時闡明做為于法律有著同源性的潛規(guī)則，對于法律的優(yōu)化有著非常重要的比照意義，以潛規(guī)則為鏡，法律可以不斷完善自身。其后，開始以目前商鋪轉(zhuǎn)租市場上的潛規(guī)則：商鋪轉(zhuǎn)租收取商鋪轉(zhuǎn)租費為例，介紹這一潛規(guī)則的交易現(xiàn)狀，對商鋪轉(zhuǎn)租中收取“商鋪轉(zhuǎn)租費“這一潛規(guī)則對社會法