國際融資租賃中的破產(chǎn)法律問題研究.pdf

1、融資租賃最早起源于50年代的美國，由于其出色的融資功能不僅受到國內(nèi)企業(yè)的歡迎，更受到眾多發(fā)展中國家中因缺乏建設資金而陷于進退維谷之間的企業(yè)的歡迎，由此國際融資租賃應運而生，并在數(shù)十年間發(fā)展成為與銀行、保險、信托、證券并列的五大金融支柱產(chǎn)業(yè)之一。但是一項高利潤的產(chǎn)業(yè)必將伴隨著高風險，國際融資租賃亦是如此，在眾多租賃企業(yè)興起的同時，也有不少企業(yè)走向破產(chǎn)的邊緣，甚至已經(jīng)處于破產(chǎn)清算階段，但無論是國際公約還是各國立法對國際融資租賃中的破產(chǎn)問題都

2、沒有完善而統(tǒng)一的規(guī)定。從國際公約的角度看，盡管統(tǒng)一國際私法協(xié)會制定通過的《國際融資租賃公約》，對融資租賃以及國際融資租賃的“國際性”進行了界定，但公約并沒有強制的約束力及執(zhí)行力，各國對國際融資租賃的規(guī)定也有其獨立性及差異性，同時，由于破產(chǎn)問題帶有很強的國際主權(quán)性，公約并未涉及產(chǎn)方面的具體規(guī)定。從各國的立法來看，大多數(shù)國家并沒有專門的融資租賃立法，一般在商法、會計法和稅法中加以規(guī)定，這與一國的法律傳統(tǒng)和法律體系有一定的關(guān)系，英美法系等判例

3、法國家尚可以通過判例的形式對國際融資租賃及國際融資租賃中破產(chǎn)進行規(guī)制，但在大多數(shù)制定法國家，缺乏融資租賃方面的專門立法，或多或少會對融資租賃以及國際融資租賃的發(fā)展產(chǎn)生影響。 本文共分為五部分。 第一部分對國際融資租賃及國際融資租賃中的破產(chǎn)進行了闡述，對國際融資租賃進行了界定并論述了國際融資租賃的特點，這些特點是國際融資租賃交易中的出租人和承租人遭受破產(chǎn)風險以及產(chǎn)生國際融資租賃中的破產(chǎn)問題復雜性的重要因素。國際融資租賃的國

4、際性特點使得在處理國際融資租賃中的破產(chǎn)法律問題時，各國由于對融資租賃概念界定上的差異，在一國法院需要他國法院承認和執(zhí)行其判決時，因他國法院不認可該項交易是國際融資租賃而導致的判決無法得到承認和執(zhí)行。此外，由于國際融資租賃的租賃財產(chǎn)所有權(quán)性質(zhì)的特殊性及承租人對租賃物享有的衡平利益使國際融資租賃中的破產(chǎn)問題進一步復雜化。 第二部分闡述了國際融資租賃中承租人破產(chǎn)時的法律問題，首先討論了出租人與承租人在合同中約定的破產(chǎn)解除條款的效力；其

5、次，對破產(chǎn)財團的范圍進行了討論，該部分主要集中在租賃物以及履約保證金上；再次，詳細闡述了出租人的破產(chǎn)取回權(quán)的性質(zhì)，破產(chǎn)取回權(quán)行使過程中，出租人破產(chǎn)取回權(quán)與破產(chǎn)管理人的選擇權(quán)的優(yōu)先性，破產(chǎn)取回權(quán)的模式以及登記，以及行使破產(chǎn)取回權(quán)后的清算問題，其中主要涉及出租人損害賠償金的數(shù)額。 第三部分闡述了國際融資租賃中出租人破產(chǎn)時的法律問題，該部分主要分為三小部分，一是在普通破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)管理人可以通過對破產(chǎn)財產(chǎn)有益性的判斷決定是否解除合同

6、或繼續(xù)履行合同，在國際融資租賃，出租人破產(chǎn)時，由于租賃物所有權(quán)的特殊性，承租人在租賃物上享有一定的衡平利益，則出租人不能當然地享有合同的法定解除權(quán)；第二小部分則討論了破產(chǎn)財團的問題，主要從租賃物的歸屬上力口以論述，文章還提出了實踐中的做法以期彌補理論上的不足；第三小部分主要是討論了租賃債權(quán)證券化這種新的救濟方式的實行，不僅有利于出租人的債權(quán)人，同時避開了租賃物歸屬這一理論上的尷尬。 第四部分為了保持文章的完整性，闡述了國際融資租

7、賃破產(chǎn)中的法律適用問題。國際融資租賃破產(chǎn)問題作為跨國破產(chǎn)的一部分，理應遵循跨國破產(chǎn)的一般規(guī)定，對于這些一般規(guī)定本文只是簡單加以論述，但對其中一直困擾學術(shù)界和實務界的融資租賃債權(quán)的認定，融資租賃財產(chǎn)是否列入破產(chǎn)財產(chǎn)、融資租賃債權(quán)是否列入破產(chǎn)債權(quán)、出租人是否可以行使取回權(quán)，出租人和承租人在破產(chǎn)程序中具體的權(quán)利義務等問題的法律適用問題，提出了自己的一點看法。 第五部分論述了我國國際融資租賃中破產(chǎn)的立法現(xiàn)狀及發(fā)展。一項法律制度的建立健全

8、對一個行業(yè)發(fā)展具有巨大的推動作用，文章首先論述了美國和日本對國際融資租賃中破產(chǎn)的立法以及實踐，以及韓國國際融資租賃在二十年的發(fā)展中，完善的立法對其國際融資租賃業(yè)務的促進作用。反觀我國，自八十年代引進融資租賃業(yè)務后，伴隨著國際融資租賃技巧的不斷成熟，我國融資租賃中破產(chǎn)的發(fā)生也隨之增加，這與我國融資租賃立法不夠成熟，只能通過相關(guān)法律的一些章節(jié)、行政法規(guī)和司法解釋對國際融資租賃交易進行規(guī)范是有直接關(guān)系的?！度谫Y租賃法》的出臺有利于清楚界定國際

9、融資租賃的概念，為進一步規(guī)范國際融資租賃關(guān)系中的破產(chǎn)問題做出鋪墊。由于國際融資租賃中的破產(chǎn)問題融合了兩個復雜的法律關(guān)系，因此不可能通過一部法律加以規(guī)制，通過司法解釋的方式不僅是對制定法中特殊問題的補充，也有利于加強國際融資租賃中破產(chǎn)的司法執(zhí)行。 此外，為了防范國際融資租賃中的破產(chǎn)風險，本文提倡金融監(jiān)管我國的國際融資租賃業(yè)，同時也認識到金融監(jiān)管只是權(quán)宜之計，機構(gòu)內(nèi)控、行業(yè)自律和社會監(jiān)督等市場化手段的運用才是長遠之道。鑒于國際融資租