論我國浮動抵押制度的法律適用.pdf

1、我國《物權法》設立的浮動抵押制度，順應了我國的社會經(jīng)濟發(fā)展需要，為企業(yè)商業(yè)活動拓展了融資空間，具有重大的理論和現(xiàn)實意義。本文以我國浮動抵押制度中對債權人利益保護隱含的重大風險為主線，立足于建設社會主義和諧社會，采用了歷史分析、比較分析、實證分析等研究方法，以英國浮動抵押制度為主要參照系，兼參考美國、日本等國家的相關規(guī)定，對我國浮動抵押制度進行了較為深入系統(tǒng)的研究。相對于現(xiàn)有研究成果，本文側重于對我國浮動抵押制度的分析，綜合考慮設立浮動抵

2、押的考量因素，并結合我國的客觀現(xiàn)實和法律傳統(tǒng)，提出完善我國浮動抵押制度的具體構想。除引言外，本文共由七章組成。
　　第一章“浮動抵押的主體”。英國浮動抵押主體只能是公司，美國沒有限制，日本則僅限為股份有限公司。我國浮動抵押主體非常廣泛，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者均可。這一立法選擇顯示了立法者對自由競爭和意思自治的充分尊重，這是值得肯定的。但是這會給債權人帶來很大的風險。我國在現(xiàn)階段僅賦予“公司”浮動抵押主體資格才是最為恰當?shù)?/p>

3、。
　　第二章“浮動抵押標的物”。英國的設押財產(chǎn)可以是公司財產(chǎn)的全部或一部分；也可以是動產(chǎn)或不動產(chǎn)；美國僅限于動產(chǎn)；日本則須為股份有限公司的“總財產(chǎn)”。我國采有限的動產(chǎn)浮動抵押制度，設押財產(chǎn)為“現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押”，該范圍過于狹窄。筆者認為，是采有限的浮動抵押還是采總財產(chǎn)浮動抵押，應由債權人自行選擇，不應由法律強行規(guī)定。
　　第三章“浮動抵押的登記公示”。英國規(guī)定浮動抵押設立之日起21日內(nèi)必須

4、登記，詳細規(guī)定了未登記、遲延登記和瑕疵登記的后果。美國也規(guī)定了將“融資報告”送交存盤注冊登記的制度。我國設立浮動抵押應向抵押人住所地的工商行政管理部門登記。采登記對抗主義。浮動抵押登記后具有優(yōu)先受償效力，但不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。如何協(xié)調(diào)現(xiàn)階段復雜的登記管理系統(tǒng)是設計我國浮動抵押登記制度首先應考慮的問題。應由公司注冊的工商行政管理機關進行登記。為保護商業(yè)秘密,登記時只需登記必要事項即可。對登記時限也沒

5、有必要做硬性規(guī)定。
　　第四章“浮動抵押的效力”。各國立法對欺詐性浮動抵押都相應予以規(guī)制。英國公司接管人于清算結業(yè)前12個月內(nèi)與無關聯(lián)主體設定的浮動抵押以及與有關聯(lián)主體在24個月內(nèi)設定的浮動抵押無效。香港債務人在被申請破產(chǎn)前三個月內(nèi)設定的抵押，視為有欺詐行為，該優(yōu)先權不產(chǎn)生效力。我國可以借鑒國外的立法思想，對欺詐性浮動抵押的效力作出否定性規(guī)定。
　　第五章“浮動抵押優(yōu)先權”。在英國，浮動抵押與其他利益間的優(yōu)先權規(guī)則在很大程度

6、上取決于其他利益是產(chǎn)生于浮動抵押結晶之前還是之后?！段餀喾ā窙]有將浮動抵押作單獨一節(jié)規(guī)定，采體系解釋方法，對于優(yōu)先權問題應適用《物權法》第一百九十九條的規(guī)定。制定我國的浮動抵押優(yōu)先權規(guī)則，除了區(qū)分其他利益是產(chǎn)生于浮動抵押結晶之前還是之后，還取決于另外一些因素：其他利益的種類、是否有限制性條款并且其他利益的享有人對此是否知情。
　　第六章“浮動抵押的結晶”。浮動抵押的重要特征就是抵押財產(chǎn)的不確定性。但為了使其固定化進而實現(xiàn)擔保，浮動

7、抵押必須借助一定的中介和橋梁，這個中介和橋梁就是結晶?！段餀喾ā芬?guī)定的結晶事由有：債務履行期屆滿，債權未實現(xiàn)；債務履行期間，抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷；發(fā)生當事人約定的情形；發(fā)生嚴重影響債權實現(xiàn)的其他情形。其缺陷在于對于自動結晶無限制。應結合我國國情設置結晶事由，規(guī)定不能構成結晶的事由，限制自動結晶，以防止債權人對抵押人的正常經(jīng)營予以不適當干預。
　　第七章“接管人制度”。在浮動抵押權人行使抵押權時，英國采取選任接管人的方法，接手