重構(gòu)我國公司分配制度——基于對資本維持原則的反思.pdf

1、分配制度是公司資本運作的重要內(nèi)容，是股東實現(xiàn)資產(chǎn)收益的重要體現(xiàn)，更是債權(quán)人保護的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。雖然對法定資本制的概念有理解上的偏差，但是世界各國分配制度的發(fā)展演進均置于資本維持原則之下，對其修正和突破的過程中形成了不同的分配規(guī)制路徑。在中國資本制度改革的環(huán)境中，學(xué)界將討論重點放在了出資環(huán)節(jié)，而忽視對運營環(huán)節(jié)的一體改革，造成公司法前后適用的不協(xié)調(diào)。歷次修法僅對分配制度進行了小修小補，既未對利潤分配、股份回購等行為統(tǒng)一規(guī)制，亦未深入探討該制度的

2、根源，忽視司法實務(wù)中的操作現(xiàn)狀，使得分配制度的實際運作混亂，與債權(quán)人保護的初衷相背離。
　　有鑒于此，本文試圖從分配規(guī)則構(gòu)建的理念出發(fā)，圍繞資本維持原則在分配規(guī)則上的具體表現(xiàn)與發(fā)展，結(jié)合財務(wù)會計等學(xué)科知識，對資本維持原則下的現(xiàn)有規(guī)則在立法理論、司法實務(wù)以及商事實踐等方面的情況進行檢討，重構(gòu)既能實質(zhì)保護債權(quán)人又能適應(yīng)公司發(fā)展的分配制度。本文一共分為五章，具體內(nèi)容如下:
　　第一章分析法律介入公司分配的原因，梳理分配制度構(gòu)建前所

3、涉主要主體即股東和債權(quán)人的權(quán)利配置以及所擔負的與收益不相匹配的風險，進而分析立法保護債權(quán)人合法利益這一定位的合理性和必要性，以及由此衍生出不同的法律規(guī)制路徑，為后文的討論奠定基礎(chǔ)。
　　第二章以中國現(xiàn)有分配規(guī)則為基礎(chǔ)，重新審視利潤分配、股份回購以及變相分配等方式，通過法律體系分析并結(jié)合會計相關(guān)知識，將分配重新定義為廣義意義上的公司財產(chǎn)無對價轉(zhuǎn)移給股東的行為。在對分配行為統(tǒng)一且實質(zhì)界定的基礎(chǔ)上展開具體內(nèi)容的討論，以實現(xiàn)立法的協(xié)調(diào)統(tǒng)一

4、。
　　第三章對中國構(gòu)建在資本維持原則下的分配制度的現(xiàn)狀進行檢討，資本維持原則的影響主要表現(xiàn)為限制利潤分配的財源和限制公司回購回贖的行為上。本章第一節(jié)通過對認繳制改革后立法內(nèi)容的不協(xié)調(diào)、分配限制脫離實際以及缺乏有效監(jiān)督的債權(quán)人局外處境三個方面進行檢討，表明以資本和公積金為基礎(chǔ)的財源標準不適合作為分配制度的基礎(chǔ)。第二節(jié)對回購回贖相關(guān)的司法案例進行實證研究，將回購行為根據(jù)商事實踐分為不同的情形，并根據(jù)法院裁判依據(jù)和理由的不同對結(jié)果進一

5、步分析，表明通過資本對回購的限制既造成法條適用的混亂不符合商事活動的需要，又將回購價格、回購后行為排除在法律審查之外，不利于債權(quán)人的保護。第三節(jié)通過法經(jīng)濟學(xué)的成本收益分析表明改革勢在必行。
　　第四章基于比較法的視野，選取美國、英國、德國、日本等主要國家為代表，分析域外分配制度的不同發(fā)展演變和改革原由，并將這些路徑歸納為資本模式、資產(chǎn)模式和償債能力測試三種模式，為中國的改革提供必要借鑒。
　　第五章在前述各章的基礎(chǔ)上，結(jié)合中