企業(yè)破產(chǎn)法存在的問題及完善建議.pdf

1、經(jīng)濟分析法學(xué)是上世紀(jì)法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)一道耀眼的光芒.它將經(jīng)濟學(xué)的概念和方法引入法學(xué)家的頭腦,使法學(xué)研究受到前所未有的震撼.有人對此欣然認(rèn)同,也有人竭力反對.經(jīng)濟分析法學(xué)的代表人物波斯納則可能是現(xiàn)代法學(xué)史上最富爭議的法學(xué)家,從來沒有人象他那樣受到如此眾多的贊譽和責(zé)難.但無論如何,經(jīng)濟分析法學(xué)的影響正日益延伸到法學(xué)研究的每一個角落.從美國到中國,從反壟斷法到婚姻法,處處閃現(xiàn)著經(jīng)濟分析法學(xué)所追求的永恒主題——效益.面對這一現(xiàn)象,作者認(rèn)為經(jīng)濟分析法學(xué)

2、的生命力就在于它切中了當(dāng)代人類社會的歷史潮流——"發(fā)展".只有發(fā)展才有公平,而發(fā)展的途徑就是追求效益.本文通過將經(jīng)濟學(xué)中"理性人","交易費用"等概念引入破產(chǎn)法研究,揭示了"效益"這個破產(chǎn)法的價值目標(biāo),試圖說明重整是破產(chǎn)程序最有意義的結(jié)果,而對"公平"的損害是可以也是必須補償?shù)?該文第一部分介紹了經(jīng)濟分析法學(xué)的理論基礎(chǔ)和主要觀點.指出"效益"是經(jīng)濟分析法學(xué)的理論核心.第二部分概述了破產(chǎn)法的發(fā)展沿革及趨勢.認(rèn)為破產(chǎn)法正由"清算型"向"重整

3、型"轉(zhuǎn)變.并分析了中國破產(chǎn)法實施不利的原因及研究誤區(qū).第三部分分析了破產(chǎn)法對經(jīng)濟增長的作用.指出破產(chǎn)法作為制度創(chuàng)新的表現(xiàn),促進了社會經(jīng)濟的發(fā)展.相應(yīng),促進經(jīng)濟發(fā)展正應(yīng)是破產(chǎn)法的價值追求.第四部分提出了理想的破產(chǎn)法所應(yīng)符合的幾個標(biāo)準(zhǔn),指出效益在破產(chǎn)法中的體現(xiàn).第五部分對破產(chǎn)法的成本與效益分別進行了分析,提出了改善效益的幾個途徑.第六部分對破產(chǎn)程序中的兩個問題進行了效益分析.探討了破產(chǎn)管理人對破產(chǎn)人未履行合同的選擇給破產(chǎn)法效益帶來得影響.并

4、指出實現(xiàn)破產(chǎn)法效益的關(guān)鍵問題在于:是選擇重整還是清算.對優(yōu)先債權(quán)人,次優(yōu)先債權(quán)人(普通債權(quán)人),債務(wù)人在重整與清算之間可能采取的對策進行了分析.提出了利于達成重整協(xié)議的方案.第七部分討論了正義與效益的關(guān)系,認(rèn)為只有實現(xiàn)了效益,才能實現(xiàn)公平與正義,在破產(chǎn)法中效益與正義是統(tǒng)一的.作者在思考這個題目時,起初曾試圖建立一種模型或公式使破產(chǎn)法的成本與效益象經(jīng)濟學(xué)中那樣可以精確計算.但最終發(fā)覺這是徒勞的.對破產(chǎn)法進行經(jīng)濟分析的意義不在于它是否能給破

5、產(chǎn)這一復(fù)雜的社會經(jīng)濟現(xiàn)象提供一個簡單明了的解決方案,而在于它將一種價值觀即效益優(yōu)先引入了我們的思維,這種價值觀使我們在處理破產(chǎn)事件時,有一個一貫的指導(dǎo)原則,不必總是在一些利益分配或程序取舍問題上猶豫不決.囿于作者的水平和經(jīng)濟分析法學(xué)研究的整體現(xiàn)狀,讀者會發(fā)現(xiàn)本文并沒有對破產(chǎn)法中具體的理論問題作更多的深入研究.即使是在波斯納的代表作里,也存在著類似的問題.有人曾批評波斯納的《法律的經(jīng)濟分析》"沒有對討論的法律問題進行足夠的深入研究".波斯

6、納的回答是:"該書并不是一本旨在研究美國法律制度的專著,而是一本用經(jīng)濟學(xué)闡述法律的教科書;由此,這些問題只能得到例證性的研究,而不能得到徹底全面的研究.……作者的目的在于提出一種法律研究的經(jīng)濟學(xué)方法."①用經(jīng)濟學(xué)方法分析法律是一個新的課題,長期以來經(jīng)濟學(xué)與法學(xué)領(lǐng)域的互不關(guān)心也使我們現(xiàn)在很難把二者的研究方法糅合在一起,更何況二者的價值趨向也存在著嚴(yán)重分歧.但無論如何,經(jīng)濟學(xué)與法學(xué)的結(jié)合是必須的.對破產(chǎn)法的經(jīng)濟分析是一種嘗試,希望該文能起到