跨國并購中的反壟斷國際協(xié)調(diào)制度研究.pdf

1、21世紀(jì)初期，跨國并購已戲?yàn)閲H直接投資的主要形式，甚至在某種程度上，它已是國際直接投資的同義詞。隨著WTO的不斷完善，新成員國的加入，以及世界經(jīng)濟(jì)—體化的縱深發(fā)展，跨國并購必將在更深的層面以及更廣闊的范圍內(nèi)展開。根據(jù)正負(fù)效應(yīng)原理以及對全球跨國并購實(shí)踐的考察表明，并購能有效促進(jìn)企業(yè)增強(qiáng)國際競爭力，提高企業(yè)效益，完成企業(yè)的里程碑式發(fā)展；但由于雙方資本和資產(chǎn)的技術(shù)性融合需要人為地改變市場結(jié)構(gòu)，迅速集中企業(yè)經(jīng)濟(jì)力量，獲得相應(yīng)的市場支配權(quán)，則很

2、容易形成壟斷和寡占的狀態(tài)。因此，大部分國家都制定了反壟斷法來規(guī)制壟斷性跨國并購。因此，同時在多個國家擁有業(yè)務(wù)的跨國企業(yè)可能會受到不同國家的反壟斷法的規(guī)制，而這些法律規(guī)制的差別會增加該企業(yè)執(zhí)行并購的總體成本，影響積極并購的順利實(shí)現(xiàn)，從而成為國際投資或國際貿(mào)易的壁壘或阻礙因素。鑒于各國政府之間的差異，國際組織(如WTO)各成員的利益需要平衡以及各國反壟斷法執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間不能交換案件的機(jī)密信息等原因，國際反壟斷統(tǒng)一立法不可能在近期內(nèi)完成，于是，

3、跨國并購中的反壟斷國際協(xié)調(diào)制度便應(yīng)運(yùn)而生。本文擬從跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)的必要性著手，通過闡述其所遵循的原則及實(shí)施途徑，并以美國、歐盟及WTO、OECD等國際組織為例，介紹了該協(xié)調(diào)制度在國際范圍內(nèi)的實(shí)踐，最后在比較分析的基礎(chǔ)上進(jìn)一步探討了該協(xié)調(diào)制度對我國的重要意義、實(shí)施原則及途徑，力求對該制度在我國的構(gòu)建提出建議。 全文共分五個部分。 第—部分：跨國并購中的壟斷與反壟斷。該部分主要闡釋了跨國并購的含義及作用，通過對跨國

4、并購作用的介紹分析了壟斷的產(chǎn)生過程，然后以反壟斷法為基礎(chǔ)介紹了跨國并購中反壟斷的規(guī)制問題，主要包括立法目的、原則及立法比較等，從而引出跨國并購中的反壟斷國際協(xié)調(diào)問題。企業(yè)為了某種目的，通過一定的方式或支付手段，購買外國企業(yè)的部分或全部股份或資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)對其經(jīng)營活動的實(shí)際控制或完全控制，導(dǎo)致企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的跨國性企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易行為便是本文研究的跨國并購。跨國并購在推動?xùn)|道國國內(nèi)企業(yè)實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)、市場制度創(chuàng)新及增強(qiáng)市場競爭力的同時，也可能搶

5、占國內(nèi)市場，在某些行業(yè)占有過多的市場份額以至于形成壟斷。于是，反壟斷法便以破壞自由競爭、阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展的壟斷行為為規(guī)制對象，成為調(diào)整跨國并購行為最重要的法律。目前世界上已有許多發(fā)達(dá)國家頒布了反壟斷法，且對跨國并購中的壟斷間題做出了相對完善的規(guī)定。通過對幾個重要的發(fā)達(dá)國家反壟斷法立法狀況的比較發(fā)現(xiàn)，跨國并購的行為或結(jié)果可能會對多個國家或地區(qū)產(chǎn)生影響，各國或各地區(qū)依據(jù)本國反壟斷法進(jìn)行規(guī)制的時候必然出現(xiàn)沖突或矛盾，要公正、和平地解決這些問題，就

6、必須借助于國際協(xié)調(diào)。 第二部分：跨國并購反壟斷國際協(xié)調(diào)的必要性。該部分從國際協(xié)調(diào)制度的概念出發(fā)，介紹了其在反壟斷領(lǐng)域中的積極作用。然后通過對壟斷國際化以及跨國并購中反壟斷立法多樣化的介紹論證了跨國并購反壟斷領(lǐng)域亟需借助國際協(xié)調(diào)制度進(jìn)行調(diào)整。國際協(xié)調(diào)制度是指通過各國之間、各國與國際組織之間、國際組織之間的談判或協(xié)商，采用基本上統(tǒng)一的實(shí)體法以及程序法；或采用聯(lián)合實(shí)行統(tǒng)一的反壟斷政策；或在反壟斷法執(zhí)行上進(jìn)行一定程度的協(xié)調(diào)合作，對發(fā)生在

7、多個國家的壟斷性跨國并購、反壟斷法域外適用等行為引起的沖突或矛盾進(jìn)行整體性調(diào)整，從而緩解各種沖突，解決各種矛盾，并致力于使各種不同的反壟斷法趨于統(tǒng)一的協(xié)調(diào)制度。該制度能夠在一定程度上彌補(bǔ)市場自發(fā)調(diào)整不力、波動過大、各種政策對立和政策效果相互抵消的缺陷，優(yōu)化經(jīng)濟(jì)運(yùn)行機(jī)制。其必要性在于：壟斷的國際化迫使各國必須加強(qiáng)國際間的協(xié)調(diào)合作以解決某些跨國并購行為產(chǎn)生的國際化壟斷問題；而各國的跨國并購立法的多樣化、反壟斷實(shí)體法律的差異、反壟斷法域外適用

8、的沖突等等都造成了各國之間矛盾加劇，必須通過協(xié)調(diào)、合作的方式加以調(diào)整和解決。 第三部分：跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)的原則與途徑．該部分主要論述了跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)制度遵循的基本原則，以及進(jìn)行國際協(xié)調(diào)的主要途徑。國家利益平衡源則、國民待遇原則、禮讓原則、透明度原則、平等協(xié)商原則以及效果原則都是跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)需要遵循的重要原則。在上述原則的指導(dǎo)下，通過列舉部分發(fā)達(dá)國家的立法詳細(xì)介紹了雙邊協(xié)調(diào)、區(qū)域協(xié)調(diào)、多邊協(xié)調(diào)三種途徑

9、，并且指出，各國對本國相關(guān)法律的自我調(diào)整與完善(即單邊協(xié)調(diào))既是參與國際協(xié)調(diào)的前提也是國際協(xié)調(diào)的另一種途徑。 第四部分：跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)的實(shí)踐。該部分選取了美國、歐盟、WTO以及OECD作為代表性的國家或組織，通過對它們跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)主要實(shí)踐的介紹，詳細(xì)論述了第三部分中介紹的幾種主要的國際協(xié)調(diào)途徑，并且指出了其各自的優(yōu)缺點(diǎn)。之所以從國家或組織的角度來論述，是考慮到上述各國的反壟斷法律體系相對比較完善，在跨國并購

10、反壟斷領(lǐng)域的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富，且能夠充分代表國家、區(qū)域及國際組織的不同立場。 第五部分：我國跨國并購中反壟斷國際協(xié)調(diào)制度的構(gòu)建。作為全世界最大的發(fā)展中國家，發(fā)生在我國的跨國公司并購案逐年增多，在調(diào)動我國國內(nèi)企業(yè)積極性、活躍市場氣氛、促進(jìn)競爭等方面都起到了巨大的作用。然而，諸如世界上超大型企業(yè)對我國企業(yè)的并購這類并購行為又極其容易產(chǎn)生壟斷，影響我國國內(nèi)企業(yè)的健康發(fā)展。我國目前對跨國并購中壟斷行為的法律規(guī)制缺乏系統(tǒng)性，在實(shí)際操作中已經(jīng)難

11、以應(yīng)對跨國并購急速涌入帶來的負(fù)面影響。我國尚未建立反壟斷法以及規(guī)制跨國并購的專門法律，在法律制度上尚屬缺位狀態(tài)，但這并不代表我們可以作壁上觀，置身事外。實(shí)際上，近年來跨國公司在華并購加速了這些企業(yè)的國際擴(kuò)張，而隨著它們市場集中度的不斷提高，獲得市場支配地位，不時地產(chǎn)生了各種損害我國正常竟?fàn)幹刃虻膲艛嘈袨椤榱司S護(hù)公平、自由的競爭秩序，壯大我國國內(nèi)企業(yè)，維護(hù)我國的經(jīng)濟(jì)利益，我們惟有加快步伐努力建立完善我國的反壟斷法，并以此為基礎(chǔ)構(gòu)建我國的