WTO與中國外資法問題研究.pdf

1、改革開放伊始，中國就著手制定外資法，以后，從全國人大到地方政府相繼出臺了大量法律法規(guī)，形成了龐大的外資法體系。這些法律曾經(jīng)為由封閉走向開放時期的中國吸收外資、利用外資作出了巨大的貢獻。但是，在改革開放進行了20多年后的今天，人們發(fā)現(xiàn)這部法律不再是良法。中國在入世前后對它進行了一些修改，但是其修改的幅度較小，不盡令人滿意?，F(xiàn)實情況是，中國的外資法既存在與WTO規(guī)則不一致之處，也不利于中國利用外資發(fā)展經(jīng)濟、提高綜合國力目標(biāo)的實現(xiàn)。于是，中國

2、該如何在履行WTO義務(wù)的同時制定一部適合當(dāng)今國情的外資法成為了立法的熱點問題。 從現(xiàn)有成果來看，國內(nèi)學(xué)者的研究大都集中在對外資的國民待遇問題、激勵政策和立法的體例問題上，但是意見不一。學(xué)者們?nèi)狈α⒎ǖ暮暧^思路研究，且停留在操作層面的研究居多。國外有關(guān)此研究的學(xué)者不多，現(xiàn)有研究似乎只關(guān)注準入程序和履行要求。所以，這些研究遠遠不能滿足中國外資法修訂這一偉大工程的需要。 本文正是建立在中國國情的變化和其所承擔(dān)的WTO義務(wù)這一

3、基礎(chǔ)之上，對外資法修改中的一些重大問題從經(jīng)濟法學(xué)的角度進行了研究。按照經(jīng)濟法學(xué)的理論，外資法是對市場進行國家調(diào)節(jié)的法律之一，以市場調(diào)節(jié)為基礎(chǔ)。在經(jīng)濟全球化時代，它還要受到國際調(diào)節(jié)的制約。全文圍繞“封閉—開放—入世”這一主線，采用了法理學(xué)、比較法學(xué)和實案分析的方法，對外資立法的原則、準入的產(chǎn)業(yè)政策、投資激勵與限制政策以及對外資的國有化問題進行了研究。 在第一章中，作者首先回顧了中國外資立法的歷程，肯定了外資法在特定歷史階段上所作的

4、貢獻，同時，分析了其不足。然后針對WTO對成員國的要求，指出其差距。在此基礎(chǔ)上，介紹了作者對中國外資立法完善問題的基本思路……外資法的調(diào)整對象是外國直接投資法律關(guān)系，建立從憲法、外資基本法、外資專門法到地方性法規(guī)四個層次的法律體系，實現(xiàn)與公司法的協(xié)調(diào)，體現(xiàn)市場調(diào)節(jié)、國家調(diào)節(jié)和國際調(diào)節(jié)三元調(diào)節(jié)機制的作用。 立法原則是外資法律制度安排的規(guī)則，是立法中首先需要解決的重要問題。改革開放初期，中國利用外資主要是為了彌補國內(nèi)資金缺陷，在立法

5、原則上體現(xiàn)了對外資“資本主義”性質(zhì)的排斥心理，已經(jīng)不能適應(yīng)時代的需要。在以后20多年的立法中，這一原則始終沒有改變。入世后，中國利用外資主要是為了引進競爭主體、活躍市場，要使外資融入中國的經(jīng)濟中，從而使中國的經(jīng)濟得到發(fā)展。所以，外資法應(yīng)當(dāng)培育競爭體系，營造公平競爭的環(huán)境。故中國外資立法應(yīng)當(dāng)在兼顧公平與效率這一思想的指導(dǎo)下，堅持四項原則：(1)遵循WTO規(guī)則的原則，(2)保護和發(fā)展民族經(jīng)濟，(3)保護資源和環(huán)境，(4)逐步實行國民待遇。相

6、應(yīng)地，在立法和法的實施過程中要根據(jù)WTO關(guān)于投資方面規(guī)則的原則制定和實施外資法，提高民族產(chǎn)業(yè)的競爭力，規(guī)范外資保護資源和環(huán)境，讓外資逐步享有國民待遇。本文第二章研究的就是此內(nèi)容。 一般說來，從外資準入的產(chǎn)業(yè)政策上可以看出該國的開放程度。在WTO致力于促進貿(mào)易自由化的今天，發(fā)達國家在談判中極力要求發(fā)展中國家盡可能地開放本國市場。因此，外資準入產(chǎn)業(yè)政策成為了外資法上的熱點問題。本文第三章從WTO對成員國的要求入手，根據(jù)各國的準入實踐

7、，分析了中國的開放歷史和現(xiàn)實情況，建議中國繼續(xù)采用漸進式的政策。 中國的外資立法中采取了大量的投資激勵與限制措施，在加入WTO后這些措施是否可以繼續(xù)采用呢?本文第三章對此進行了分析。從WTO的規(guī)定看，它暫時對部分限制和激勵措施進行了禁止。在各國的立法中，發(fā)達國家一般沒有采用這些措施。發(fā)展中國家采用過投資措施，但是，現(xiàn)在在逐步減少，其趨勢是讓外資與內(nèi)資享有同等待遇。中國在改革開放初期采用這些措施有利于外資的進入，而現(xiàn)在不宜再采用。

8、因為，這種措施的采用不利于公平競爭環(huán)境的形成，違背了法律公平的價值目標(biāo)；從經(jīng)濟學(xué)上講，違背非均衡發(fā)展理論；從現(xiàn)實看，不利于中國的經(jīng)濟建設(shè)。中國今后應(yīng)該采取的措施是加強對外資的管理，為外資提供服務(wù)。 國有化問題是外資法上的敏感問題之一，它直接關(guān)系外國投資的安全與否。本文第五章研究的是中國該如何在外資法上對國有化問題作出規(guī)范的內(nèi)容。WTO有保護外資的精神，但對國有化問題沒有直接規(guī)定。但是，考慮到WTO規(guī)則是一個動態(tài)的過程，在近來的談