論奧斯丁分析法學(xué)的現(xiàn)實(shí)性.pdf

1、一位法學(xué)家的理論在生前備受冷落，而在身后卻是推崇備致，除了英國(guó)著名的法理學(xué)家約翰·奧斯丁（John·Austin，1790—1859）別無(wú)他者。奧斯丁在從事法學(xué)職業(yè)以前是一位退伍軍人，他靠自學(xué)掌握了法學(xué)知識(shí)，后被倫敦大學(xué)聘為第一任法理學(xué)教授。由于他不擅于講演，其課程對(duì)學(xué)生缺乏吸引力，以至于因選修其課程的學(xué)生太少得不到基本報(bào)酬而不得不最終辭去其教職。同時(shí)由于其過(guò)于追求文字的唯美，生前沒(méi)有出版過(guò)一部著作。在他去世后，他的學(xué)生為他整理出版了《

2、法理學(xué)，或?qū)嵶C法哲學(xué)講演集》和《法理學(xué)的范圍》兩部演講集。而正是《法理學(xué)的范圍》一書(shū)的出版，使得奧斯丁被人們稱為“英國(guó)法理學(xué)之父”。
　　文章主題分為三部分：
　　第一部分，被誤讀的奧斯丁形象，不關(guān)心政治現(xiàn)實(shí)的法學(xué)家。西方學(xué)者中如哈特，就認(rèn)為奧斯丁的永久遺產(chǎn)就是法律與道德的分離，他說(shuō)“《法理學(xué)范圍之確定》的主要學(xué)說(shuō)可以在奧斯丁的前輩那里很容易地確認(rèn)出來(lái)……奧斯丁的成就是把這些學(xué)說(shuō)從包含它們的各種政治和哲學(xué)討論中分離出來(lái)，以新

3、的堅(jiān)定性、對(duì)細(xì)節(jié)的把握和精確性將其重述出來(lái)，使法學(xué)家和政治思想家不僅能理解而且可以利用它們驅(qū)散迷霧……”
　　第二部分，奧斯丁分析實(shí)證法學(xué)的理論架構(gòu)。一，其法學(xué)理論的倫理基礎(chǔ)是功利主義；二，其確定法理學(xué)研究對(duì)象或范圍的方式是，對(duì)有關(guān)“法”的全部社會(huì)現(xiàn)象進(jìn)行分類，將嚴(yán)格意義上的法與其它社會(huì)現(xiàn)象區(qū)別開(kāi)來(lái)；三，其理論的中心學(xué)說(shuō)是法律“主權(quán)命令說(shuō)”；四，其規(guī)定法理學(xué)的研究范圍的前提是，要將法之實(shí)然研究與法之應(yīng)然研究區(qū)分開(kāi)。
　　第三

4、部分，奧斯丁分析實(shí)證法學(xué)的政治圖景奧斯丁對(duì)法理學(xué)對(duì)象與其他有關(guān)“法”的社會(huì)現(xiàn)象進(jìn)行區(qū)分，以及對(duì)主權(quán)者性質(zhì)的闡述，都顯示他的分析實(shí)證法學(xué)有其深厚的政治現(xiàn)實(shí)土壤，充分反映了當(dāng)時(shí)英國(guó)人的法律觀念狀況，以及民族國(guó)家興起時(shí)代的政治現(xiàn)實(shí)。奧斯丁對(duì)法理學(xué)對(duì)象與其他有關(guān)“法”的社會(huì)現(xiàn)象的區(qū)分，對(duì)主權(quán)者性質(zhì)的闡述，以及主張區(qū)分法之應(yīng)然研究與實(shí)然研究，都不同程度地反映了他的分析實(shí)證法學(xué)理論的政治訴求。奧斯丁之區(qū)分法之應(yīng)然研究與實(shí)然研究的主張，并沒(méi)有掩蓋他具