非法經(jīng)營罪的擴大化問題研究.pdf

1、非法經(jīng)營罪從過去的投機倒把罪發(fā)展而來，人們曾為投機倒把“口袋罪”的取消而歡呼。然而，刑法所要求的社會危害性與刑事違法性之間永遠(yuǎn)難以完美地統(tǒng)一，社會危害性潛在的刑法沖動，必然藉由任何可能模糊的概念而再現(xiàn)其膨脹本性。非法經(jīng)營罪是刑法修訂后變動最多的罪名。全國人大、全國人大常委會以及最高人民法院、最高人民檢察院相繼出臺了一系列涉及非法經(jīng)營罪的補充條款、司法解釋，司法實踐中也對非法經(jīng)營罪進(jìn)行了擴張，最終使非法經(jīng)營罪成為一種新的“口袋罪”。

2、 本文在理論結(jié)合實踐的基礎(chǔ)上對非法經(jīng)營罪進(jìn)行了以下研究，著重闡述了非法經(jīng)營罪的擴大化問題： 在第一部分，本文首先介紹了非法經(jīng)營罪的立法沿革，說明我國現(xiàn)行的非法經(jīng)營罪是從舊刑法的投機倒把罪分解出來的；并介紹了國外有關(guān)非法經(jīng)營行為的立法情況；同時為了對非法經(jīng)營罪有一個客觀、準(zhǔn)確的把握，本文還簡要地對非法經(jīng)營罪的概念以及它的犯罪構(gòu)成特征進(jìn)行了介紹。 在第二部分，指出了我國非法經(jīng)營罪的無限擴大化的趨勢。并著重介紹了非法經(jīng)營罪無

3、限擴大化的主要表現(xiàn)：在立法上，新刑法實施以來的刑法修正案對非法經(jīng)營罪進(jìn)行了一再修訂，立法機關(guān)對非法經(jīng)營罪進(jìn)行了兩次擴張。一次是1998年12月29日通過的《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條規(guī)定，“在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照《刑法》第225條的規(guī)定定罪處罰”。第二次是1999年12月25日第九屆全國人大常委會第十三次會議通過的《中華人民共和國刑法修正案》對刑法第225條規(guī)定的

4、非法經(jīng)營罪進(jìn)行了修改、補充，即增加一項，作為第3項：“未經(jīng)國家主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的”，原第3項改為第4項。司法解釋上，到目前為止，最高人民法院發(fā)布的刑事司法解釋中，明確指出按刑法第225條第4項規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰的就有六個，這六個司法解釋中增加規(guī)定了一系列行為構(gòu)成犯罪的非法經(jīng)營行為。司法實踐中非法經(jīng)營罪作為一個取消投機倒把罪后的新罪，涵概面廣泛，援引頻率也非常的高。 在第三部分，分析了我國非法經(jīng)

5、營罪擴張的原因，并指出了非法經(jīng)營罪無限擴大化的危害性。非法經(jīng)營罪擴大化主要有以下原因：非法經(jīng)營罪的空白罪狀特征是其擴大化根本原因。正是由于非法經(jīng)營罪的空白罪狀存在，使非法經(jīng)營罪的界定缺乏明確性，國家為了規(guī)制非法經(jīng)營行為，防止“法外遺奸”，導(dǎo)致非法經(jīng)營罪的無限擴大化。中國當(dāng)前經(jīng)濟(jì)活動的現(xiàn)實狀況是非法經(jīng)營罪擴大化的現(xiàn)實原因。中國傳統(tǒng)的價值觀導(dǎo)致非法經(jīng)營罪的擴大化的主觀原因，中國的傳統(tǒng)文化完全不承認(rèn)個人的存在，個體在社會中是十分渺小和微不足道

6、的，社會秩序?qū)τ趥€體枳利與自由而言永遠(yuǎn)具有終極意義。非法經(jīng)營罪擴大化的危害性主要表現(xiàn)在：違背了刑法的罪刑法定原則，以及刑法的謙抑性原則，造成了刑罰權(quán)的濫用，也不符合我國市場經(jīng)濟(jì)的價值取向。 在第四部分，針對我國非法經(jīng)營罪擴大化的失控狀態(tài)及其危害，提出了限制非法經(jīng)營罪擴大化的建議：合理進(jìn)行立法解釋來限制非法經(jīng)營罪的立法擴張；通過嚴(yán)格堅持罪刑法定原則來限制司法解釋的擴大化、在司法解釋中設(shè)立有關(guān)溯及力的特別條款，限制司法解釋的適用；在

7、司法實踐操作中通過正確認(rèn)定“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”和“國家規(guī)定”來限制司法實踐的擴大化。 根據(jù)中國打擊任何犯罪活動，決不放過任何犯罪分子的立法精神，成文法本身的僵化特性以及經(jīng)濟(jì)犯罪的靈活多變的特點，刑法不留一些兜底條款是不可能的，由此而產(chǎn)生的擴大化問題也是必然的。但是非法經(jīng)營罪不能任意膨脹成為新的“口袋罪”，從而動搖罪刑法定的根基。中國刑法畢竟已經(jīng)步入罪刑法定的時代，靈活性必須以原則性為基礎(chǔ)，任何與罪刑法定的原則相