商標權(quán)與表達自由的沖突與協(xié)調(diào).pdf

1、商標權(quán)與表達自由沖突的表現(xiàn)及原因可從表達自由和商標權(quán)兩方面分別論述。對表達自由自身的判例及理論來說，也根據(jù)表達內(nèi)容的性質(zhì)為商業(yè)或非商業(yè)表達提供不同程度的保護。盡管這種劃分被部分研究者質(zhì)疑，但劃分本身仍被大多數(shù)研究者多遵循。并且，在表達自由法理的發(fā)展歷程中，商標權(quán)并非一個特別突出的因素。表達自由也沒有因此專門就商標權(quán)發(fā)展出一些特別的抗辯。這兩方面的原因?qū)е略谏虡藱?quán)與表達自由的沖突中，表達自由得不到的充分保護。
　　商標權(quán)與表達自由沖

2、突的表現(xiàn)及原因還可從商標權(quán)角度論述，且商標權(quán)的擴張是造成沖突的主要原因。商標權(quán)的擴張表現(xiàn)為混淆理論適用范圍的擴大和淡化理論的提出，權(quán)利性質(zhì)上主要是禁止他人使用商標范圍的擴大。商標權(quán)的擴張需要構(gòu)建自身的理論正當性。商標功能和功能的闡釋成為商標權(quán)人支撐其主張的根據(jù)。此外，商標權(quán)人乃至商標自身政治|經(jīng)濟|文化等維度的變化客觀上也使得商標成為表達自由的重要工具。這些政治、經(jīng)濟乃至文化現(xiàn)象中對商標的使用不必然屬于商標權(quán)人禁止權(quán)的范疇。然而，商標權(quán)

3、人并不這樣認為，堅持從商標權(quán)的視角將這些使用行為囊括進禁止權(quán)的范圍，是導(dǎo)致同表達自由沖突的根本原因。
　　對商標權(quán)和表達自由的協(xié)調(diào)問題，本文對歐盟和美國在立法和司法實踐中發(fā)展出的理論及其不足進行了考察。歐盟和美國由于法律傳統(tǒng)的不同，在大致趨近的前提下發(fā)展出各自的協(xié)調(diào)方法。其中商標權(quán)和表達自由分別成為協(xié)調(diào)的主要方面。在最后，本文對我國在商標立法和司法實踐中存在的問題進行了剖析。立法上存在的問題主要是混淆理論擅自引入淡化因素。司法上存