股東派生訴訟之前置程序研究.pdf

1、股東派生訴訟制度在國外的發(fā)展已逾百年，其通過賦予公司中沒有管理權(quán)力的中小股東訴訟權(quán)利，對公司管理層以及第三人侵犯公司之合法權(quán)益的行為提起訴訟，以維護公司的利益，同時也最大限度的保護了處于弱勢地位的中小股東。但是該制度亦是一把雙刃劍，不對其進行完善的規(guī)范，不僅不能起到保護弱勢股東的作用，反而容易被個別不懷好意的股東濫用。為了防止這樣的情況發(fā)生，將該制度的優(yōu)越性利用到最好，各國在該制度的設(shè)置上，均規(guī)定了能限制該制度的前置程序，以此來減少一些

2、不必要的訴訟，限制股東權(quán)利的濫用，同時對公司積極行使訴權(quán)起到一個督促作用。我國作為一個新興的市場經(jīng)濟國家，直到8年前的新公司法修訂之時，才首次將該制度引入我國法律，將其規(guī)定在第152條的條文中。公司法的這次修訂順應(yīng)了法律發(fā)展的趨勢，在我國公司法發(fā)展歷史上具有十分重要的意義。但我們同時也注意到，152條對前置程序的規(guī)定相對比較籠統(tǒng)，體現(xiàn)的仍然是一些原則性的東西，司法實踐的可操作性不強，且其理論存在的許多漏洞，也影響著司法實踐。為了能夠完善

3、我國公司法律制度，適應(yīng)社會公司制度的發(fā)展趨勢，立足本國實際，借鑒別國的成功經(jīng)驗，本文將通過研究國外有關(guān)的立法與操作實踐，結(jié)合本國之國情與歷史，既不照搬外國制度，亦不閉門造車，希望能為股東派生訴訟制度在我國的發(fā)展和完善做好學(xué)理上的準(zhǔn)備。出于學(xué)識及文章篇幅的限制，本文選取前置程序這一角度分析派生訴訟制度，本文組成包括引言與正文，以下是正文的文章結(jié)構(gòu)：
　　第一部分，首先對股東派生訴訟的前置程序之起源及制度內(nèi)涵做一個簡要的闡釋，從橫向和

4、縱向的發(fā)展歷程中尋找出該制度的制度價值以及必要性所在，為后文中前置程序的敘述和分析提供法理上的支持和依據(jù)。
　　第二部分，從制度構(gòu)建的法理依據(jù)出發(fā)，舉例分析幾個具有代表性的國家的股東派生訴訟前置程序。首先從整體上比較各國立法之基本原則，得出各國立法差異的背景。然后，從該制度各項內(nèi)容的角度進行比較，包括申請人制度、申請對象制度、申請豁免原則等，通過分析找出各項制度的優(yōu)缺點，同時結(jié)合我國實際，剖析我國制度的不足與原因，為后文對該前置程

5、序之完善提供理論依據(jù)和背景。
　　第三部分，將我國在前置程序方面的立法進行分析，結(jié)合法律的操作現(xiàn)狀，對比前文中所分析的外國各項規(guī)定，找出我國前置程序需改進的地方，為后文中該制度的完善方式與發(fā)展方向提供思路。
　　第四部分，主要是提出一套切實可行的前置程序完善方案。通過前文第二部分中對該制度的比較研究，結(jié)合第三部分所提出的我國該制度存在的各種問題和漏洞進行探討，尤其要探討的是相關(guān)制度引進的合理性與優(yōu)越性，給出一個適合我國公司治