德國不動產(chǎn)擔保物權制度研究.pdf

1、在序論中，筆者首先陳述德國物權法上擔保物權的作用、分類、原則等，進而闡明不動產(chǎn)擔保物權的優(yōu)點、重要意義及其特點。通過對德國不動產(chǎn)擔保物權制度涵蓋的具體制度的簡要說明，引出本文論述的重點抵押權和土地債務。
　　 在第一章中筆者介紹的是不動產(chǎn)擔保物權幾個共同的基礎理論。不動產(chǎn)登記制度使參與經(jīng)濟法律交易的人可以方便快捷地查詢不動產(chǎn)上的權利狀況。土地登記簿還具有公信力，由此善意第三人能夠由無權利人處取得不動產(chǎn)物權。為了保護真實權利人的權

2、益，德國法設置了異議登記制度并賦予真實權利人更正請求權。不動產(chǎn)擔保物權的設立需要當事人作出合意并登記到土地登記簿中。擔保物權遵循特定性原則，擔保債權、擔保責任的標的物、雙方當事人等必須是特定的。這些可以由當事人在擔保合同中予以確定。擔保標的物是作為經(jīng)濟整體的不動產(chǎn)，包括土地及其上的建筑物、其他成分、從物以及租金債權和保險債權。在特定條件下，從物和從權利的責任可以免除。被擔保債權應為金錢債權，或者至少可以轉化為金錢債權。擔保物權也可以擔保

3、將來的債權。不動產(chǎn)擔保物權對債權具有附屬性，表現(xiàn)為成立、內(nèi)容、實現(xiàn)、消滅等方面的附屬性。
　　 第二章論述了抵押權的類型、成立、轉移和善意取得以及實現(xiàn)，是全文的重點。抵押權對債權有附屬性，其成立以債權的成立和存在為前提，不能與債權分開轉移。根據(jù)抵押權的設立方式可以將其分為書狀抵押權和登記抵押權，根據(jù)其流通性可以分為流通式抵押權和擔保式抵押權。《德國民法典》規(guī)定的常態(tài)抵押權是書狀抵押權和流通式抵押權。設立書狀抵押權需要合意、不動產(chǎn)

4、登記以及發(fā)放抵押書狀。直到抵押書狀交付給債權人，書狀抵押權方告成立。設立登記抵押權則只需合意和不動產(chǎn)登記。以法律行為轉移書狀抵押權需要當事人的合意，和出讓人書面方式的讓與聲明，并需要將抵押書狀交付給受讓人。當事人也可以進行不動產(chǎn)登記，代替書面方式的讓與聲明。讓與登記抵押權則只需要當事人的合意和登記。只要根據(jù)土地登記簿的內(nèi)容或者根據(jù)抵押書狀，善意第三人能夠相信出讓人有處分權，就可以善意取得流通式抵押權。擔保式抵押權則不能善意取得，因為在擔

5、保式抵押權的情況下，土地登記簿的登記不能證明債權的存在，而債權不存在抵押權也無法存在。在債權到期得到主動清償?shù)那闆r下，抵押權會依法轉移，包括向所有權人轉移、向債權人轉移和向第三人轉移三種情況。不動產(chǎn)所有權人和任何通過強制執(zhí)行可能喪失權利的第三人均享有銷除權，可以清償債務，即使債務人提出異議也不例外。抵押權的實現(xiàn)是指抵押權人在債權屆期得不到清償?shù)那闆r下，由抵押權從擔保不動產(chǎn)中受清償。要實現(xiàn)抵押權必須滿足抵押權屆期、主張權利的債權人仍為債權

6、和抵押權的權利人、所有權人沒有提起抗辯等條件。此外，債權人必須獲得對抗所有權人的物權執(zhí)行名義，該名義可以是可執(zhí)行公證證書或法院的判決。實現(xiàn)抵押權只能通過強制執(zhí)行，強制執(zhí)行的方式包括強制拍賣和強制管理。對于債權人的強制執(zhí)行，所有權人可以提出所有抵押權及債權產(chǎn)生的抗辯及抗辯權。抵押權消滅的原因包括廢止、債權人從抵押標的物中受清償和拍定。在第二章結尾，筆者簡要介紹了共同抵押權、最高額抵押權和證券式抵押權幾種特殊類型的抵押權。
　　 第

7、三章標題為土地債務，由于可以類推適用較多關于抵押權的規(guī)定，本章論述的篇幅不多。土地債務與抵押權最重要的區(qū)別在于，土地債務是獨立的財產(chǎn)權，對債權沒有附屬性。因此設立土地債務并不以債權存在為前提，在轉移時，也可以分別轉移債權和土地債務。但當事人可以約定債權與土地債務同時轉移。此外，在債權人受清償?shù)那闆r下，也要區(qū)分是向債權給付還是向土地債務給付。由于土地債務沒有附屬性，債權消滅后，土地債務并不自動歸所有權人或者取得費用償還請求權的債務人或第三