論裁判規(guī)范與“活法”之協(xié)調——埃利?！斗ㄉ鐣W原理》再解讀.pdf

1、作為法社會學的創(chuàng)始人,奧地利法學家歐根·埃利希毫無疑問是法社會學研習者繞不開的人物。他的標志性宣言“在當代以及任何其他的時代,法的發(fā)展重心既不在于立法、也不在于法學或司法判決,而在于社會本身”早已為人所熟知。
　　埃利希終生致力于法社會學理論的創(chuàng)新與研究,筆耕不輟,被認為是“法律社會學之父”,對法社會學流派的創(chuàng)立立下了汗馬功勞。他所提出的法社會學理論和“活法”理論在19世紀末20世紀初傳統(tǒng)實證主義法學流派統(tǒng)領法學潮流的時代充滿了創(chuàng)

2、新精神,拓展了法學的研究范圍,開創(chuàng)了法社會學對非正式規(guī)范的研究傳統(tǒng)。然而,學界對埃利希思想的研究主要集中于他的活法理論,側重介紹活的“法”,而非法的“活”,對埃利希的“裁判規(guī)范”進行闡釋的學者更是廖剩無幾。當然“活法”構成了埃利希法社會學理論的基礎,是其理論的靈魂和支柱。但不可忽視,裁判規(guī)范在其理論體系中同樣占據(jù)重要地位,其意義非凡?！盎罘ā睒嫵闪税＠７筛拍畹牡谝粋€層次,是一階法律秩序的規(guī)范;裁判規(guī)范構成了埃利希法律概念的第二個層次

3、,是二階法律秩序的規(guī)范之主體部分。裁判規(guī)范和“活法”共同構建著埃利希的法律概念體系。鑒于對埃利希裁判規(guī)范研究現(xiàn)狀與其重要性不相稱的狀況,本文在參考了《法社會學原理》和相關中英文資料的基礎上，試圖對埃利希概念體系中裁判規(guī)范與“活法”的關系以及二者之間的協(xié)調過程進行全面的闡釋,以期彌補對此部分內容探討的缺失和遺漏。
　　本文除引論、結論外共分三章。第一章從埃利希的社會立場出發(fā),闡釋裁判規(guī)范和“活法”產(chǎn)生的社會學基礎、社會團體秩序定位、

4、裁判規(guī)范和“活法”的關系,全面揭示“活法”和裁判規(guī)范于社會團體中的區(qū)別和聯(lián)系。第二章著重介紹裁判規(guī)范的產(chǎn)生、形成和作用過程,分析法學、國家和國法在裁判規(guī)范形成運作過程中所扮演的角色,推演出裁判規(guī)范和“活法”發(fā)展重心在社會的結論,社會的變化發(fā)展必然要求裁判規(guī)范和“活法”的變動。第三章重點分析裁判規(guī)范如何順應社會的需求變化發(fā)展,法官是如何以司法過程為陣地,通過自由的判決方法將裁判規(guī)范和“活法”很好地協(xié)調起來,照應了埃利希的自由法運動,重申裁

5、判規(guī)范的“活性”特征。
　　本文在對傳統(tǒng)法學崇尚法律完美無缺的神話,過度依賴法律概念建構和邏輯演繹推理而忽視現(xiàn)實法律需求的弊端進行批判基礎上，層層揭示論點:“活法”、裁判規(guī)范和法條跟隨社會的變化發(fā)展而不斷變化發(fā)展是法律的本質規(guī)定,如何保證已然存在的裁判規(guī)范和法條與時俱進,恰當反映社會不斷變化的法律需求,這就需要擺脫過度的抽象概念建構和邏輯演繹推理,并發(fā)揮法官的能動性,更好地將裁判規(guī)范和現(xiàn)實生活中“活法”協(xié)調起來。
　　本文創(chuàng)