合同管理員培訓(xùn)課件

1、1,合同審查的結(jié)構(gòu)與方法,2,目 錄,3,形式審查的概念、目的和依據(jù),,,,,,,,概念,目的,依據(jù),指對合同前置審批流程、合同資料、文本表述、邏輯結(jié)構(gòu)、語言等內(nèi)容的審查，該項(xiàng)審查一般不涉及具體的法律實(shí)體問題。,利用規(guī)范的管理手段事前防范合同風(fēng)險。,公司內(nèi)部的規(guī)章制度及流程規(guī)定，如合同管理制度、合同審批流程、采購管理辦法、招投標(biāo)管理辦法等。,4,形式審查的內(nèi)容,,,報審資料完整性一致性審查,審查合同報審資料是否符合合同審批管理的要求

2、，資料種類是否齊全，是否有缺漏，資料內(nèi)容是否與合同相符等。,,合同文本的形式審查,主要審查文字的準(zhǔn)確性、表達(dá)的嚴(yán)謹(jǐn)性、格式的規(guī)范性及前后邏輯的一致性等方面，確保合同內(nèi)容的準(zhǔn)確、規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn)。,5,前置審批流程審查要點(diǎn),,審查合同審批表的填寫是否規(guī)范準(zhǔn)確,審查合同的形式選擇是否合規(guī),審查合同項(xiàng)目是否具備簽約的依據(jù)，即是否通過公司立項(xiàng)審批或具備上級公司文件,審查對方供應(yīng)商的選擇方式是否符合公司的管理規(guī)定,審查合同選擇的審批流程是否選擇正確,審

3、查授權(quán)委托手續(xù)是否完備,審查要點(diǎn),,6,報審資料完整性、符合性審查要點(diǎn),審查報審資料的種類是否完整齊全,,常見問題：立項(xiàng)審批文件的內(nèi)容與合同內(nèi)容不一致，如合同的標(biāo)的種類、數(shù)量與審批文件有偏差，中標(biāo)供應(yīng)商與合同對方主體不一致等。,審查合同背景資料的內(nèi)容是否與合同內(nèi)容相符,,常見問題：沒有按要求提供資料的原件；提供復(fù)印件的資料，沒有按要求蓋章，如對方的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件應(yīng)該加蓋對方公章等。,審查報審資料形式是否完整,7,合同文本形式審查要點(diǎn)（一

4、）,,審查要點(diǎn),,6. 審查文本行文邏輯是否前后一致、約定是否明確,5. 審查合同期限的表述是否準(zhǔn)確且前后一致,4. 審查合同金額是否準(zhǔn)確一致,3. 審查合同當(dāng)事人在文本中的稱謂是否前后一致,2. 審查合同當(dāng)事人的基本信息是否正確,1. 審查合同文本結(jié)構(gòu)是否完備,9. 審查數(shù)字區(qū)間的表述是否明確,8. 審查排版是否規(guī)范、整齊、美觀,7. 審查合同條

5、款序號是否連續(xù)，合同條款指代是否準(zhǔn)確,11. 對于使用范本起草的合同，審查文中空白項(xiàng)是否填寫清楚完整,10. 參考范本或慣用文本起草合同時，審查相關(guān)信息是否前后一致,8,,審查要點(diǎn),,合同文本形式審查要點(diǎn)（二）,21.其他與合同文本形式有關(guān)的問題,20.審查合同文本及附件是否逐頁小簽或加蓋騎縫章,19.簽署部分的簽章及日期是否有缺漏、日期是否前后一致,18.審查授權(quán)代表的簽字是否與授權(quán)書上受托人的名字一致,17.審查

6、合同簽署部分對方當(dāng)事人的蓋章是否正確,16.審查自然人對方的簽字是否與身份證上的名字一致,15.審查單位對方的法定代表人或負(fù)責(zé)人簽字是否與營業(yè)執(zhí)照上的名字一致,14.審查簽字人是否法定代表人或其授權(quán)代表,13.審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章,12.審查合同是否列明了附件清單、且與實(shí)際送審附件內(nèi)容一致,,,9,目 錄,,,,10,實(shí)質(zhì)審查,,,實(shí)質(zhì)審查概述實(shí)質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù)實(shí)質(zhì)審查的主要內(nèi)容,,,實(shí)質(zhì)審查的要點(diǎn)

7、合法合規(guī)性審查要點(diǎn)條款完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點(diǎn)程序合法性審查要點(diǎn)合同基本條款的審查要點(diǎn),,概述,要點(diǎn),11,實(shí)質(zhì)審查的概念、目的和依據(jù),,,概念,,保證合同內(nèi)容合法合規(guī)、有效、合同權(quán)利義務(wù)約定明確，有利于合同履行以及風(fēng)險的事前控制。,目的,《合同法》、《民法通則》等法律法規(guī)以及《合同管理制度》等公司內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定 。,,,,依據(jù),主要依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性、完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性等方面的審查。該

8、項(xiàng)審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風(fēng)險的控制、合同目的的實(shí)現(xiàn)具有至關(guān)重要的作用。,12,,,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之一：合同主體審查,自然人,完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶等。,機(jī)關(guān)法人,概念：從中央到地方的具備法人條件的各級各類國家機(jī)關(guān)。如各級政府機(jī)關(guān)、人民法院等。審查重點(diǎn)：對方是否提供了合法有效的《組織機(jī)構(gòu)代碼證》。,企業(yè)法人,依法設(shè)立并領(lǐng)取相應(yīng)營業(yè)證照;合同內(nèi)容是否超出了法人的經(jīng)營范圍或業(yè)務(wù)范

9、圍。特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項(xiàng)下行為的行政許可和資質(zhì);,,13,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之一：合同主體審查,,14,,,,審查目的,保證合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性。,合規(guī)性審查,從公司內(nèi)部的規(guī)章制度出發(fā)，對合同內(nèi)容進(jìn)行合規(guī)性審查，避免合同違規(guī)問題的出現(xiàn)。盡管合同內(nèi)容違反內(nèi)部規(guī)定并不導(dǎo)致合同的無效，但卻不符合公司的管理制度。,合法性審查,從合同涉及的法律關(guān)系入手，依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、各類規(guī)章及相關(guān)國際條約（如有）的規(guī)

10、定進(jìn)行審查。其中審查合同是否無效只能依據(jù)法律及行政法規(guī)的規(guī)定。,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之二：合同內(nèi)容審查,15,,,,標(biāo)的,數(shù)量,質(zhì)量,在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款。應(yīng)審查標(biāo)的數(shù)量的計量單位、計量方法、數(shù)目等是否確定且約定明確。,對有形財產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學(xué)、機(jī)械、生物等性質(zhì)；對于無形財產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來說，質(zhì)量是滿足合同目的的一般標(biāo)準(zhǔn)，并有特定的衡量方法。對于國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱。,標(biāo)的是合同必須有明確約定的條

11、款，它是任何合同成立的必備要件。,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之三：合同具體條款審查（一）,16,,,本條款中關(guān)于合同標(biāo)的的約定存在的問題？,甲、乙雙方依照《中華人民共和國合同法》等法律法規(guī)，甲乙雙方經(jīng)過友好協(xié)商，就甲方向乙方購買壹批筆記本電腦事宜, 甲乙雙方簽訂買賣合同如下：一、合同標(biāo)的 貨物名稱：筆記本電腦；品牌：聯(lián)想天逸；數(shù)量十臺。二、……,審查示例,17,價款或者報酬,履行期限、地點(diǎn)和方式,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之三

12、：合同具體條款審查（二）,18,,第三條：雙方商定上述租賃物的租金標(biāo)準(zhǔn)為每月人民幣5000元，以上租金含稅。租金每十二個月支付一次，乙方財務(wù)部門于每期第一個月的10日前收到甲方的收款發(fā)票后，15個工作日內(nèi)以轉(zhuǎn)賬方式一次性付給甲方。,審查示例,19,,,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之三：合同具體條款審查（三）,三大類解決爭議方式：協(xié)商、仲裁或訴訟。方式的選擇: 除特殊類型的合同，如互聯(lián)互通合同等，合同中主要是約定法律解決方式，包括仲裁和訴訟。審查爭議

13、解決條款特別是仲裁條款的約定內(nèi)容是否明確有效，且有利于我方利益保護(hù)。,五大類違約責(zé)任形式：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失；定金責(zé)任；違約金責(zé)任。違約責(zé)任的可識別性：注意承擔(dān)違約責(zé)任的條件、時間、方式是否明確、有利。對于對方提供合同的文本，還應(yīng)注意審查違約責(zé)任條款的規(guī)定有無不平等或加重我方責(zé)任情形。,20,,第十條 如果合同一方違反本合同約定的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。,審查示例,第十條 如果一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц读P金35000元。,21

14、,,,,實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容之四：合同訂立程序?qū)彶?如合同生效需經(jīng)相關(guān)政府部門報批、登記、備案手續(xù)或者需要辦理公證、鑒證手續(xù)的，應(yīng)經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)并出具授權(quán)委托手續(xù)后，由承辦部門負(fù)責(zé)辦理相關(guān)手續(xù)。,目的,保證訂立程序的合法性。,適用范圍,合同訂立程序是否合法關(guān)系到合同能否正常生效的特殊合同。,22,合法合規(guī)性審查要點(diǎn),,,審查要點(diǎn),,審查合同的內(nèi)容是否顯失公平,,審查格式條款的規(guī)定是否符合法律的規(guī)定,,審查合同中的免責(zé)條款是否合法,,如果補(bǔ)充協(xié)

15、議延長了原合同有效期，審查是否符合合同續(xù)簽的規(guī)定,23,,,,,,條款完備性、明確性、嚴(yán)謹(jǐn)性審查要點(diǎn),完備性,明確性,嚴(yán)謹(jǐn)性,條款之間是否沖突,合同條款是否完備,交易程序是否明確且定有時限、責(zé)任方；,,合同條款是否明確、具體、可識別,條款是否充分考慮了合同履行中可能發(fā)生的問題,,是否由于表述不嚴(yán)謹(jǐn)而存在權(quán)利義務(wù)不明確,,用語是否清楚、完整、準(zhǔn)確無誤，是否會產(chǎn)生歧義,,對知識產(chǎn)權(quán)或商業(yè)秘密等是否采取了相應(yīng)的措施,,,,,,,,24,,,

16、,某合同的驗(yàn)收條款僅約定：“乙方所提供的XXXX成果需通過甲方（我公司）驗(yàn)收”。,審查示例,這種約定有無問題？,25,,,程序合法性審查要點(diǎn),審查合同所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等,需要依法辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，審查合同是否就向有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登記或備案做出明確的約定,公證生效的合同，審查是否實(shí)際到公證機(jī)關(guān)辦理公證,采取抵押方式擔(dān)保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押

17、物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)。,采取質(zhì)押方式擔(dān)保的，應(yīng)按合同中約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否履行了質(zhì)物交付或質(zhì)押登記的約定。,約定第三人為保證人的，審查是否有保證人的簽字或蓋章以及簽章是否有效,程序合法性審查要點(diǎn),,26,目 錄,,,,27,,,,,,,,合同的名稱問題,建議補(bǔ)充協(xié)議的名稱統(tǒng)一使用“原合同名稱+補(bǔ)充協(xié)議”的方式命名，如有多份補(bǔ)充協(xié)議，應(yīng)在“補(bǔ)充協(xié)議”后按照簽訂時間順序增加序號。,有名合

18、同：使用《合同法》分則以及其他法律法規(guī)規(guī)定的有名合同的標(biāo)準(zhǔn)名稱，除了在合同名稱前附加用以區(qū)分不同合同標(biāo)的、不同項(xiàng)目的詞語外，不宜隨意改動，尤其不宜隨意增加一些容易混淆合同性質(zhì)的字眼，如委托、合作等。名稱未體現(xiàn)的次要內(nèi)容在合同正文中進(jìn)行特別約定。,無名合同：分兩種情況來處理。常見的無名合同，可參照使用已經(jīng)約定俗成的通用名稱，比如服務(wù)合同、出版合同、演出合同、培訓(xùn)合同、旅游合同、借用合同等；若為特殊或少見的無名合同，可以使用“項(xiàng)目名稱+合同

19、”的方式命名。,復(fù)雜法律關(guān)系合同：涉及兩種以上復(fù)雜法律關(guān)系的合同，如果很難用一個規(guī)范的有名或常見無名合同的名稱來表述，建議使用“項(xiàng)目名稱+合同”的方式命名。,28,,,,,,合同生效日期缺漏及與有效期相矛盾的問題,三個建議：,生效日期空缺,合同約定“合同經(jīng)雙方簽字蓋章之日起生效” 。但僅有簽字和蓋章，并沒有填寫相應(yīng)的時間，合同生效日期難以確定。,倒簽合同，合同還未生效但有效期已過，十分矛盾。合同期限并非合同必備條款之一，合同在權(quán)利義務(wù)履

20、行完畢后一般將自然終止。,生效日期與合同有效期矛盾,1.建議一次性的業(yè)務(wù)合同（如普通的采購合同、技術(shù)開發(fā)合同、廣告制作合同等）一般不用約定合同期限。,2.如有需要，明確履行期限，但不能將履行期限和合同期限混淆。,3.建議合同管理員在辦理合同簽章手續(xù)時，應(yīng)認(rèn)真審查合同的簽字日期，對于沒有簽字日期的合同，應(yīng)補(bǔ)充填寫。,29,,,,合同用語不準(zhǔn)確的問題,合同用語不確切，不但使合同缺乏操作性，而且還會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生。,應(yīng)注意審查法律用語的準(zhǔn)確性

21、。如“定金”與“訂金”、“權(quán)利”與“權(quán)力”、“抵押”與“質(zhì)押”等的區(qū)別。,,避免使用不可量化或模棱兩可的詞語。如巨大的、重要的、優(yōu)良的、好的、大的、 大約、相當(dāng)?shù)取?涉及到簡稱時必須有解釋。對容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，標(biāo)點(diǎn)符號亦不可輕視。,,簡稱,常用法律用語,其他用語,30,,,,合同目的的約定問題,相關(guān)建議,合同目的的描述方法多樣，可專設(shè)一個條款進(jìn)行描述，也可以在首部一語帶過。需要注意的是，用一語帶過的方式

22、需要描述的是合同目的，而不是用于描述合同的內(nèi)容。,,存在的問題,大多數(shù)合同對于合同的目的不做約定或約定不清。,,,,有助于合同條款的理解，可以為合同總的原則設(shè)定一個基調(diào)，當(dāng)合同條款出現(xiàn)歧義、多種理解或約定不明，可以根據(jù)合同目的來進(jìn)行判斷。在一定程度上會影響到對合同一方簽約時能否預(yù)見到因違約所致?lián)p失的判斷，進(jìn)而影響到對合同違約責(zé)任的確定。關(guān)系到單方合同解除權(quán)的行使 。,約定合同目的必要性,31,,,,意向書、備忘錄的內(nèi)容和形式具有多樣

23、性。,意向書、備忘錄的法律性質(zhì)問題,如果不希望受到意向書、備忘錄中的有關(guān)內(nèi)容的約束，則可以在意向書、備忘錄的實(shí)體性部分中設(shè)置導(dǎo)致其喪失約束力的輔助條款。,如果意向書、備忘錄已具備合同的基本條款，雙方?jīng)]有明確排除其約束力，且一方已經(jīng)履行了該意向書項(xiàng)下的部分義務(wù)，他方也接受的，通常應(yīng)認(rèn)為意向書、備忘錄的條款具有法律效力。,32,,,我國法律承認(rèn)和保護(hù)以傳真簽訂合同，但以傳真簽訂合同存在一些法律風(fēng)險。,首先，以傳真合同作為證據(jù)來支持自己的主張

24、，在證據(jù)認(rèn)定上，司法實(shí)踐中存在爭議。 其次，傳真作為書證提供面臨“原件”提交不能之困。再次，傳真作為電子證據(jù)不能作為原始證據(jù)和直接證據(jù)使用，傳真的證據(jù)效力相對較低。,關(guān)于傳真簽署合同的有效性問題,,,對情況緊急必須以傳真簽訂的合同可以通過以下方法減少法律風(fēng)險：,樹立良好的證據(jù)意識，完整保留整個合同履行過程的證據(jù)，建議采取證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)的措施。 以傳真的形式簽訂合同，在緊急情形消失之后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時就傳真內(nèi)容補(bǔ)簽書面的確認(rèn)書，或直接在原

25、傳真件上重新簽名蓋章，變傳真件為真正的原件。,33,,若為法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其自身不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認(rèn)無效。只有事后經(jīng)法人追認(rèn)，方可視為法人行為，可被確認(rèn)有效。因此，不得同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。,,法人的分支機(jī)構(gòu)若屬于“其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體。同時，還應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其簽約的法律

26、風(fēng)險。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。,,分支機(jī)構(gòu)對外簽約問題,法人分支機(jī)構(gòu)不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法律風(fēng)險。,34,,,,,理論上，以職能部門名義簽訂的合同應(yīng)為無效合同。,司法實(shí)踐中，人民法院并非一概判定合同無效。,法人內(nèi)設(shè)職能部門對外簽約,政府機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)職能部門：辦公廳、辦公室等綜合事務(wù)管理部門簽署合同并加蓋相應(yīng)印章,35,,,,,,1,投標(biāo)主體與簽約主體不一致,如

27、果投標(biāo)主體與簽約主體不一致，則違反了國家有關(guān)法律規(guī)定和公司招投標(biāo)管理規(guī)定，其他投標(biāo)人還可以主張中標(biāo)無效，存在法律風(fēng)險。,如果聯(lián)合體中標(biāo)，則可以與聯(lián)合體各方簽訂合同，否則，應(yīng)與中標(biāo)方簽訂合同。,投標(biāo)主體中標(biāo)后，將部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包第三方主體承包，須在招投標(biāo)文件中予以說明。,36,違約責(zé)任,,,,,承擔(dān)方式的選擇適用問題,約定過高的判斷問題,違約責(zé)任的承擔(dān)形式主要有五種：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補(bǔ)救措施、違約金責(zé)任和定金責(zé)任。 根據(jù)合同性質(zhì)和目

28、的選擇違約責(zé)任承擔(dān)方式。在違約條款的設(shè)計上，采用多種違約責(zé)任承擔(dān)方式，加重對方的違約成本，制約對方的違約行為。 審查違約責(zé)任條款，應(yīng)注意審查責(zé)任數(shù)額的確定方式是否明確具體。,《合同法》司法解釋（二）明確規(guī)定，“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。,37,合同付款條款的審查,,意義,,存在問題,,審查要點(diǎn),38,,,審查示例,在合同主體賬戶信息方面，該案例

29、給我們哪些啟示？,39,,,爭議解決條款約定問題,,,,,,,,,,訴訟與仲裁的主要區(qū)別,程序方面,開庭方式,自由選擇權(quán),裁決的強(qiáng)制力,裁決的質(zhì)量,涉外糾紛的執(zhí)行方式,訴訟與仲裁是各有利弊，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、爭議的類型等不同情況進(jìn)行相對有利的選擇。,40,,,,,,,,爭議解決條款約定問題（二）,1. 選擇訴訟方式,審查時存在的常見錯誤有：,表述不清楚，容易產(chǎn)生歧義，如：爭議由守約方所在地法院管轄、由當(dāng)?shù)胤ㄔ汗茌牭龋?約

30、定由原告所在地、被告所在地、合同簽訂地、合同履行地以及標(biāo)的物所在地以外的法院管轄,約定違反了級別管轄的規(guī)定，如普通案件約定由中級法院管轄,約定違反了專屬管轄的規(guī)定，如房屋租賃糾紛約定“由甲方或乙方所在地法院管轄”,2.選擇仲裁方式,仲裁條款存在的問題有：,約定仲裁地點(diǎn)但沒有約定仲裁機(jī)構(gòu)，或雖然有約定，但約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱的方式、術(shù)語不規(guī)范、不完整。,同時約定兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)。,既約定仲裁，又約定訴訟。,41,,,知識產(chǎn)權(quán)歸屬條款的約定問

31、題,廣告、技術(shù)、委托設(shè)計制作合同應(yīng)設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款;采購類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、支撐服務(wù)類合同、施工類合同中可根據(jù)具體情況設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款；而租賃類合同，一般無需設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款。,明確產(chǎn)品（作品）的知識產(chǎn)權(quán)歸屬，并規(guī)定使用的限制明確規(guī)定產(chǎn)品（作品）中所涉及的任何文案、文檔、圖片、視頻、軟件等均不會侵犯任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)，否則應(yīng)由賣方/許可方/受托方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。,42,,,,,,1. 完全歸屬本公司（可根據(jù)情況

32、允許受托方保留作為軟件開發(fā)單位的署名權(quán)，下同），非經(jīng)事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；,2．完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容；,3．歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該作品必須事先取得對方同意；,4．歸受托方所有，但受托方對該作品的任何使用或處置均不得侵害本公司的合法權(quán)益。,廣告類合同知識產(chǎn)權(quán)條款的模式,廣告類合同（主要指廣告設(shè)計制作合同）、委托設(shè)

33、計制作類合同而言，應(yīng)明確作品（包括廣告文案）的知識產(chǎn)權(quán)歸屬，并相應(yīng)規(guī)定使用的限制，模式主要包括:,43,,,,,,模板模式,,,,,單方所有，非經(jīng)本公司事先書面同意，不得以任何方式使用或向第三方披露,共有：不得侵害對方的合法權(quán)益；賣方/許可方/受托方對軟件作品的任何升級應(yīng)免費(fèi)為本公司提供。,共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處置該軟件作品必須事先取得對方同意,單方所有，但在本合同履行完畢后，賣方/許可方/受托方為介紹其自身業(yè)績

34、之需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容,軟件類合同知識產(chǎn)權(quán)條款的模式,44,不可抗力條款的約定問題,45,被動條款的使用問題,自動順延條款問題,,設(shè)置：“合同期限屆滿后，如果雙方無書面異議，則合同有效期自動順延N年”，適用：租賃類合同盡量使用，但合作類或服務(wù)類合同不宜使用。,過期不驗(yàn)收條款問題,,后果：其他不作為即默示接受條款，如驗(yàn)收條款規(guī)定，我方在一定時間內(nèi)驗(yàn)收，過期不驗(yàn)收即視為合格等。適用：盡可能少做此類約定，即使約定，根據(jù)自己的合同地位

35、設(shè)定合理的時間。,46,,合同文本通用示范條款,鑒于條款對方保證具備履約資格及能力條款結(jié)算、支付條款知識產(chǎn)權(quán)條款保密條款違約責(zé)任條款不可抗力條款、免責(zé)條款爭議解決條款法律適用條款合同期限條款合同的變更、解除條款通知送達(dá)條款合同附件條款生效條款合同文本條款,47,,,,,,鑒于條款,鑒于條款,（1）甲方是一家依據(jù)中華人民共和國法律成立并持續(xù)經(jīng)營的公司，現(xiàn)就【】工作及其它相關(guān)的服務(wù)工作,擬委托具有前述相關(guān)工作資質(zhì)

36、及經(jīng)驗(yàn)的乙方, 承擔(dān)并完成該項(xiàng)服務(wù)工作；,（2）乙方是一家依據(jù)中華人民共和國法律成立并持續(xù)經(jīng)營的公司，具備承擔(dān)甲方【】的工作及其它相關(guān)的服務(wù)工作的各項(xiàng)資質(zhì)及經(jīng)驗(yàn)，愿意并有能力接受甲方委托按照甲方要求承擔(dān)該項(xiàng)服務(wù)工作。,明確合同方的基本工商登記、資質(zhì)情況及簽訂合同的意向,48,,,,,對方保證具備履約資格及能力條款,合作方具有承接本合同項(xiàng)目的法定資質(zhì)合作方應(yīng)遵守國家法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)定,乙方應(yīng)保證其具有承接本合同項(xiàng)目的法定資質(zhì)，因乙方缺乏

37、相應(yīng)資質(zhì)而給甲方造成損失的，乙方應(yīng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。乙方在履行合同過程中，應(yīng)遵守國家法律法規(guī)及地方法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，并承擔(dān)因違反上述規(guī)定而產(chǎn)生的法律責(zé)任。如項(xiàng)目需要進(jìn)行審批的，應(yīng)由乙方負(fù)責(zé)完成相關(guān)審批手續(xù)。,49,結(jié)算、支付條款,,合同金額為XX幣：大寫【】元（小寫XXX元）,,2.1付款形式：（1）現(xiàn)金；（2）支票；（3）轉(zhuǎn)帳 2.2付款方式： （1）一次性付款；（2）分期付款,,3．結(jié)算票據(jù)：X方應(yīng)分別在收到上述（1）和（2）款所規(guī)定

38、金額后【5】日內(nèi)向甲方出具前述各款金額的正規(guī)稅務(wù)發(fā)票。,,4．雙方的賬戶信息甲方：【】 開戶行：【】 賬戶名稱：【】 賬號：【】,50,,,知識產(chǎn)權(quán)條款,1．【】成果的知識產(chǎn)權(quán)歸甲方所有。,2．合作方保證向甲方提供的【】成果不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。。,51,,,,,保密條款（一）,保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密，商業(yè)秘密等，保持企業(yè)競爭力,1．本合同擁有信息的一方（“提供方”）根據(jù)本

39、合同向另一方（“接受方”）提供的信息，包括但不限于技術(shù)性信息、商業(yè)性信息、文件、程序、計劃、技術(shù)、圖表、模型、參數(shù)、數(shù)據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、專有技術(shù)、業(yè)務(wù)或業(yè)務(wù)運(yùn)作方法以及其它專有信息，本合同的條款和與本合同有關(guān)的其它商業(yè)信息和技術(shù)信息(以下統(tǒng)稱“保密信息”)，只能由接受方及其人員為本合同目的而使用。除本合同另有規(guī)定外，對于甲方提供的任何保密信息，未經(jīng)甲方的書面同意，乙方及其知悉保密信息的人員均不得直接或間接地以任何方式提供或披露給任何“第三方”。

40、在本條中，“第三方”是指任何自然人、企業(yè)或其分支機(jī)構(gòu)、代理、組織或其它實(shí)體。,2．提供方向接受方提供或披露的保密信息，僅可由接受方為執(zhí)行本合同需要披露給指定的雇員，并且僅在為執(zhí)行本合同所需的范圍內(nèi)進(jìn)行該等披露；但是，接受方在采取一切合理的預(yù)防措施之前，不得向其雇員披露任何保密信息，該等預(yù)防措施包括但不限于告知該等雇員將要披露信息的保密性質(zhì)，由該等雇員做出至少與本合同保密義務(wù)一樣嚴(yán)格的保密承諾等，以防止該等雇員為個人利益使用保密信息或向任

41、何第三方做出未經(jīng)授權(quán)的任何披露。,3．接受方的律師、會計師、承包商和顧問為提供專業(yè)協(xié)助而需要了解保密信息時，接受方可向其披露保密信息，但是，其應(yīng)要求上述人員簽訂保密協(xié)議或按照有關(guān)職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)履行保密義務(wù)。,52,,,,,保密條款（二）,4．如相關(guān)政府部門或監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求接受方披露任何保密信息，接受方可在該政府部門或機(jī)構(gòu)要求的范圍內(nèi)做出披露而無需承擔(dān)本合同項(xiàng)下的責(zé)任。但前提是，該接受方應(yīng)立即將需披露的信息書面通知提供方，以便提供方采取必要的

42、保護(hù)措施，且該等通知應(yīng)盡可能在信息披露前做出，并且接受方應(yīng)盡商業(yè)上合理的努力確保該等被披露的信息獲得有關(guān)政府機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)的保密待遇。,5．在任何情形下，本條所規(guī)定的保密義務(wù)應(yīng)永久持續(xù)有效。,6．本條規(guī)定的保密義務(wù)對以下信息不適用：（1） 在一方披露時，已經(jīng)是公眾所知的信息，或者并非由于接受方的雇員、律師、會計師、承包商、顧問或者其它人員的過錯而成為公眾所知的信息；（2） 有書面證據(jù)證明在披露時已經(jīng)由接受方掌握的信息，而且信息并非直接或

43、間接來自提供方；或（3） 有書面證據(jù)證明第三方已向接受方披露的信息，而該第三方并不負(fù)有保密義務(wù)，并且有權(quán)做出披露。,7．當(dāng)本合同解除或終止時，接受方應(yīng)立即停止使用且不得許可第三方使用提供方的保密信息，同時，接受方應(yīng)按照提供方的書面要求，將提供方提供的保密信息退還提供方或予以刪除或銷毀。,53,,違約責(zé)任條款,1．任何一方未履行本合同項(xiàng)下的任何一項(xiàng)條款均被視為違約。違約方應(yīng)承擔(dān)因自己的違約行為而給守約方造成的經(jīng)濟(jì)損失。2．如乙方無法按

44、本合同要求完成【】服務(wù)工作的，乙方應(yīng)向甲方支付相當(dāng)于合同總金額【】％的違約金；甲方有權(quán)直接從應(yīng)支付乙方的相應(yīng)合同金額中扣除，并有權(quán)解除本合同。如甲方要求乙方繼續(xù)履行合同義務(wù)，則乙方應(yīng)在甲方要求的時間內(nèi)完成工作。3．如甲方無正當(dāng)理由未按合同規(guī)定向乙方支付合同金額，每延遲一天，甲方應(yīng)向乙方支付相當(dāng)于延遲付款額【】％的違約金。4．如乙方違反本合同的保密條款，則甲方有權(quán)要求乙方承擔(dān)相當(dāng)于合同總金額【】％的違約金（甲方有權(quán)直接從應(yīng)付的合同金額

45、中扣除）。5．如因乙方行為侵害第三方合法權(quán)益的，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)處理并承擔(dān)所有責(zé)任。因此給甲方造成損失的，乙方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。6．本合同所稱之損失包括實(shí)際損失和合同履行后可以獲得的利益、訴訟或仲裁費(fèi)以及合理的調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)等相關(guān)法律費(fèi)用。,54,,,,,不可抗力條款、免責(zé)條款,不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況,不可抗力事件的影響持續(xù)達(dá)30日或以上時，雙方應(yīng)根據(jù)該事件對本合同履行的影響程度協(xié)商對本合同的修改或終止。如在一

46、方發(fā)出協(xié)商書面通知之日起10日內(nèi)雙方無法就此達(dá)成一致，任何一方均有權(quán)解除本合同而無需承擔(dān)違約責(zé)任。,免責(zé)條款,55,,,2．如果在一方提出協(xié)商要求后的十(10)天內(nèi)，雙方通過協(xié)商不能解決爭議，則各方同意按下列第【 】種方式解決：,(1) 將該爭議提交至【 】仲裁委員會。該會依據(jù)其現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則在【 】進(jìn)行仲裁。本合同項(xiàng)下的任何仲裁裁決是終局的，并對雙方具有約束力，并可在任何有管轄權(quán)的法院或其它有權(quán)機(jī)構(gòu)強(qiáng)制執(zhí)行。除非仲裁裁

47、決有不同規(guī)定，敗訴方應(yīng)支付雙方因仲裁所發(fā)生的一切法律費(fèi)用，包括但不限于律師費(fèi)。(2)向【甲方住所地】人民法院提起訴訟。(3)向【乙方住所地】人民法院提起訴訟。,爭議解決條款（一）,1．如果任何爭議或權(quán)利要求起因于本合同或與本合同有關(guān)或與本合同的解釋、違約、終止或效力有關(guān)，都應(yīng)由雙方通過友好協(xié)商解決。協(xié)商應(yīng)在一方向另一方送達(dá)關(guān)于協(xié)商的書面要求后立即開始。,56,爭議解決條款（二）,,3．訴訟或仲裁進(jìn)行過程中，除雙方有爭議的部分外，本合

48、同其它部分仍然有效，各方應(yīng)繼續(xù)履行。,,,5．本合同全部或部分無效的，本章依然有效。,4．每一方同意使用本合同通知與送達(dá)條款規(guī)定的方式送達(dá)與仲裁或強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決有關(guān)的傳票、通知或其它文件。本合同通知與送達(dá)條款中的任何規(guī)定均不應(yīng)影響一方以法律允許的其它方式送達(dá)上述傳票、通知或其它文件的權(quán)利。,57,,法律適用條款,本合同的成立、效力、解釋、履行、簽署、修訂和終止以及爭議的解決均應(yīng)適用中華人民共和國法律。,58,,合同期限條款,合同期限為

49、【】年【】月【】日至【】年【】月【】日。本合同期限屆滿前一個月，經(jīng)協(xié)商同意，雙方可續(xù)簽本合同。,59,合同的變更、解除條款,,1．乙方在距工作開始【】日之前沒有完成籌備工作的，或者在距工作開始【】日之前沒有證據(jù)表明乙方能夠提供工作場所或者工作所需要的條件的，或者甲方有證據(jù)證明乙方不能適當(dāng)履行義務(wù)的，甲方有權(quán)解除本合同，并要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任。2．如果甲方對于乙方的工作籌備計劃或者人員安排不滿，要求乙方修改，而乙方拒絕修改的，或者乙方經(jīng)

50、修改后仍不能令甲方滿意的，甲方有權(quán)解除本合同，并要求乙方承擔(dān)違約責(zé)任。3．甲方認(rèn)為本合同不必履行時，甲方可以在向乙方支付合同金額百分之【】（【】%），即人民幣【】（大寫）元（RMB【】）的補(bǔ)償金后解除本合同。4．工作開始前，如因不可抗力、國家法律政策變化等原因造成本合同不能如期履行的，經(jīng)過甲方書面確認(rèn)，可以延期。甲方不同意延期的，雙方應(yīng)當(dāng)解除合同；解除合同時，乙方應(yīng)當(dāng)返還甲方已經(jīng)支付的款項(xiàng)，但乙方可以在該款項(xiàng)內(nèi)扣除為工作籌辦而支出的