商法筆記-范建

1、商法商法商法概述商法概述第一第一商法概念、特征、基本原則商法概念、特征、基本原則商法概念：商法是指調(diào)整商事交易主體在其商行為中所形成的法律關(guān)系，即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。有廣義和狹義之分，狹義：商法僅僅指商法典及其附屬法規(guī)，如商法典及其施行法等等；廣義：商法包括全部商事法律部門，不僅包括商法典，即商人身份法和商行為法等內(nèi)容，而且包括全部商事經(jīng)濟(jì)活動密切相關(guān)的各種法律，如公司、票據(jù)、銀行、保險、運(yùn)輸、代理、信托、消費(fèi)者保護(hù)、工商權(quán)利保護(hù)

2、等法律。特征特征（1）商法調(diào)整行為的營利性特征。指經(jīng)濟(jì)主體通過經(jīng)營活動而獲取經(jīng)濟(jì)利益的特性，是主要特性。（2）商法調(diào)整對象的特定性。或者僅適用與履行了商事登記而具有商主體資格的人，或者僅適用于商行為。（3）商法規(guī)范較強(qiáng)的技術(shù)性和易變性。（4）商法的公法性。商法作為調(diào)整上市交易主體關(guān)系的法律作為民法的特別法，從根本上說屬于私法范疇。同時包含大量的公法性條款，即國家通過立法形式而敢于上市交易活動的規(guī)范，如商事登記，商號等（5）商法的國際性。

3、起源于商事交易習(xí)慣，而商事交易本身是一種跨國界的活動六、原則六、原則（1）商主體法定原則A商主體類型法定：可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體在組織形式上由法律予以明確設(shè)定，非經(jīng)法律設(shè)定者不得享有商主體資格，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)法定類型之外的商事組織形式B商主體內(nèi)容法定，指可以進(jìn)行經(jīng)營活動的商主體的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系由法律予以明確規(guī)定，當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)非規(guī)范性的財產(chǎn)關(guān)系和組織關(guān)系。C商主體公示法定，指商主體的成立必須按照法定程序予以公示，以便交易第三人及時

4、知曉，未經(jīng)法定公示者，不得用以對抗善意第三人。（2）公平交易原則。含義：商主體應(yīng)本著公平的觀念從事商行為，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)，在商事交易中兼顧他人利益和社會公共利益（3）交易簡便、迅速原則。商事交易目標(biāo)在于充分利用現(xiàn)有資源以追求最大經(jīng)濟(jì)效益，而資金與商品的流轉(zhuǎn)頻率與其所獲得的校醫(yī)成正比，因此，商品流轉(zhuǎn)規(guī)律客觀上要求法律應(yīng)充分保證商品交易之簡便、迅捷。體現(xiàn)：a交易簡便；B短期時效；C定型化交易規(guī)則。（4）鼓勵交易原則。目的在于通過最大

5、化優(yōu)化和利用資源、最大可能地促成社會經(jīng)濟(jì)的交往體現(xiàn)：（5）交易明確、安全原則。第二第二商法調(diào)整對象商法調(diào)整對象一、商法調(diào)整對象一、商法調(diào)整對象1概念：指商法作為特殊的法律規(guī)范體系對現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生總用的范圍，我國：商事法律關(guān)系無論強(qiáng)調(diào)商主體還是商行為，最終都以商主體實(shí)施了商行為而形成的商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整的對象2、大陸法系以商事法律關(guān)系作為商法調(diào)整對象的內(nèi)涵：1）營利主體；2）營利主體的營利行為；3）商法所調(diào)整的營利主體是各種企業(yè)組織；

6、4）調(diào)整的營利主體在經(jīng)營活動中所形成的關(guān)系，擴(kuò)企業(yè)的對外關(guān)系也包括企業(yè)的對內(nèi)關(guān)系，國家隊企業(yè)行為的監(jiān)管所形成的關(guān)系如工商登記也包括企業(yè)與企業(yè)之間在交易過程中所形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還有企業(yè)與權(quán)利人如出資股東等形成的關(guān)系，及企業(yè)與員工之間形成的權(quán)利和財產(chǎn)關(guān)系；5）是經(jīng)營活動中形成的關(guān)系，其主體平等；6）商法所調(diào)整的營利主體的活動必須發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)中二、商事法律關(guān)系二、商事法律關(guān)系三、商事關(guān)系與民事關(guān)系區(qū)別民事關(guān)系是范圍更廣的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系

7、，商事關(guān)系是民事關(guān)系的一部分，民事關(guān)系與商事關(guān)系之間是典型的邏輯上的種屬關(guān)系。（在法理上什么什么關(guān)系如民事關(guān)系商事關(guān)系在本質(zhì)上都是一種人與人的關(guān)系(財產(chǎn)關(guān)系本質(zhì)上也是人與人的關(guān)系)而什么什么法律關(guān)系在本質(zhì)上是一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系它是法律對某一社會關(guān)系的調(diào)整的結(jié)果.）1）概念：商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，包括個人和組織。二、商主體特征二、商主體特征1）本質(zhì)

8、上，商主體是一種法律擬制的主體，它所享有的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性，此種特殊性主要表現(xiàn)在能力的形成上，即商主體的形成一般需經(jīng)過國家的特別授權(quán)程序，如履行工商登記2）是從事以營利為目的的營業(yè)活動的主體，商主體能力的存在于其所實(shí)施的營業(yè)活動密切相連。3）是商事法律關(guān)系中的當(dāng)事人，即在商法上享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)三、商事主體構(gòu)成三、商事主體構(gòu)成1）人格要素：對外，有獨(dú)立名義與獨(dú)立意志。2）物質(zhì)要素：有承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。商事主體劃分標(biāo)準(zhǔn)商事主

9、體的種類依商主體的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)或特征，即是自然人還是組織體以及組織形態(tài)等形式狀態(tài)，商主體可分為商個人、商法人、商合伙依法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式，商主體可以分為法定商人、注冊商人、任意商人；必然商人、應(yīng)登記商人、自由登記商人，依經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實(shí)狀態(tài)，商主體可以分為形式商人或固定商人、擬制商人、表見商人依經(jīng)營者的經(jīng)營規(guī)模，商主體可以分為大商人或完全商人和小商人依經(jīng)營種類，商主體可以分為制造商，加工承攬商，銷售商，供應(yīng)商，租

10、賃商，運(yùn)輸倉儲商，餐旅服務(wù)商，金融證卷商，保險商，代理商，行紀(jì)商，等依商主體資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，還有學(xué)者將商主體分為個體經(jīng)營者，企業(yè)，商業(yè)使用人等我國分為，商法人，商個人，商合伙，商中間人，商輔助人等商事主體概念確立的意義商事主體概念確立的意義第二商法人第二商法人法人含義：法人含義：商法人概念：按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，擁有法人資格，參與商事法律關(guān)系，依法獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的組織。特征（1）通過法定設(shè)立程序，履行工商登記，取得主體資

11、格；（2）具有獨(dú)立的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)；（3）具有統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)；（4）是獨(dú)立的責(zé)任主體，以全部財產(chǎn)為限對外承擔(dān)法律責(zé)任；（5）只能從事商行為，并在其法定授權(quán)范圍內(nèi)從事這種行為。商法人分類商法人分類：國有法人，指根據(jù)我國民法、企業(yè)法、公司法的規(guī)定，由國家投資設(shè)立的、從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，具有獨(dú)立權(quán)利能力和行為能力，并獲得法人資格的企業(yè)或公司。可以是國有企業(yè)、可以是國有獨(dú)資公司和國有控股公司集體商法人，根據(jù)我國民法，集體企業(yè)法和其他相關(guān)法律，法規(guī)

12、規(guī)定，由公民或集體單位組合而成的、從事生產(chǎn)和經(jīng)營活動的、具有獨(dú)立權(quán)利能力和行為能力、能夠獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任并獲得法人資格的集體商事組織。合營或合資商法人，兩個以上的投資主體共同出資，經(jīng)工商登記注冊而成立的商事組織。民通規(guī)定，兩個以上法人組織聯(lián)營并獲得法人資格的屬法人型聯(lián)營企業(yè)。公司法規(guī)定，不同投資主體共同投資組建，可以是有限責(zé)任公司或股份有限公司。私營商法人，由私人投資經(jīng)營而取得法人資格，投資者以其出資額為限，商法人以全部資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任