對合犯犯罪形態(tài)問題淺論

1、<p>　　對合犯犯罪形態(tài)問題淺論</p><p>　　摘 要 我國刑法中規(guī)定了相當(dāng)數(shù)量的對合犯。研究對合犯理論的意義在于從一個新的角度去研究對合性犯罪行為。本文的主旨在于通過對對合犯的基本分析，根據(jù)對合行為的特征將對合犯分為彼此同罪、彼此異罪和只罰一方三種類型進行討論，試圖發(fā)掘出其中所蘊含的積極成分，并對其中的某些問題進行新的思考。 </p><p>　　關(guān)鍵詞 對合犯 共同犯

2、罪 犯罪形態(tài) </p><p>　　作者簡介：夏云，浙江省金華市人民檢察院，法律碩士，研究方向：刑法學(xué)。 </p><p>　　中圖分類號：D924文獻標(biāo)識碼：A文章編號：1009-0592（2014）03-286-02 </p><p>　　對合犯，又稱對向犯，是指以存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪。豍如重婚罪、行賄罪與受賄罪等均是。而犯罪形態(tài)，亦可謂犯罪階

3、段，是指故意犯罪在其發(fā)展過程中，由于某種原因出現(xiàn)結(jié)局所呈現(xiàn)的狀態(tài)，即犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止與犯罪既遂。一般說來，大部分對合犯的犯罪形態(tài)是比較容易確定的，但是，由于對合犯往往需要有對應(yīng)一方的對應(yīng)行為，有時還會介入第三人的行為，而這些有時并不是以行為人的意志為轉(zhuǎn)移，于是，對合犯的犯罪形態(tài)也就變得復(fù)雜起來，也就有了討論的必要。 </p><p>　　一、彼此同罪的對合犯的犯罪形態(tài) </p><

4、p>　　對于刑法規(guī)定了相同的罪名和法定刑的對合犯，通常認(rèn)為對合雙方屬于共同犯罪的范疇，但這種共同犯罪與平常我們所熟知的目標(biāo)指向一致的共同犯罪相比，犯罪形態(tài)認(rèn)定的主要問題是：應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪的整體性標(biāo)準(zhǔn)、對應(yīng)雙方的共同行為來做整體評價認(rèn)定，還是應(yīng)當(dāng)依據(jù)對合犯中的每一方行為人的行為做單獨評價來確定犯罪形態(tài)？筆者認(rèn)為，應(yīng)依據(jù)每一方行為人的行為做單獨評價。在同向性的共同犯罪中，每個行為人的犯罪形態(tài)是要依據(jù)共同犯罪的整體形態(tài)來認(rèn)定的。因為基

5、于共同犯罪人之間是同向協(xié)作關(guān)系，一人的中止不會必然導(dǎo)致其他行為人的停止，其他行為人仍然可以繼續(xù)實施犯罪，或者將犯罪實行完畢達(dá)到即遂，或者由于其他外在的原因?qū)е路缸餂]有實行完畢或犯罪結(jié)果沒有發(fā)生而未遂，中止者相應(yīng)的也成立犯罪既遂或未遂。但對合犯與此不同，對合雙方是對應(yīng)關(guān)系，行為的完成需要雙方的對向配合，缺一不可，一方的中止通常導(dǎo)致對合行為的停止而無法繼續(xù)，除非另一方別尋對象，而這已屬于行為對象轉(zhuǎn)換，成立另一個犯罪；而一方的中止對于不愿中止

6、的另一方而言，屬于意志以外的原因未能得逞。假如按共同犯罪的整體形態(tài)認(rèn)定，定中止則對不愿中止的一方過于縱容，若定未遂則對中止的一方過于苛</p><p>　　1.相互交易型的對合犯，如非法買賣槍支、彈藥、爆炸物罪，非法買賣國家機關(guān)公文、證件、印章罪等等。其既遂標(biāo)準(zhǔn)通常是買賣雙方達(dá)成交易并予以給付。只要還沒有交付，即使已達(dá)成合意，簽訂合同，都是未遂。比較復(fù)雜的是有第三人介入的情形。假如雙方約定標(biāo)的先交與第三人，再由第

7、三人轉(zhuǎn)交買方，這種情況下，假如第三人與買方的關(guān)系較為親密，則交付第三人后即為即遂；假如第三人與賣方較親密，則交付第三人尚未達(dá)到即遂；若第三人為中立方，則交付第三方亦不為即遂。 </p><p>　　2.相互參與型對合犯。典型的如重婚罪，需要男女雙方互相以夫妻之名共同生活。該罪為狀態(tài)犯，有共同生活的狀態(tài)即可，中途結(jié)束的也不能為中止犯，只是量刑情節(jié)而已。若有中間人如《水滸傳》中“王婆”之流的，加以穿針引線，但未能成功

8、，算不算未遂？筆者認(rèn)為，雖然重婚罪是輕罪，一般求重婚未成者可不予處罰，但類似“王婆”的中間人卻有一定危害性，其不顧當(dāng)事人已經(jīng)結(jié)婚的事實，積極攛掇、安排，為的是從中獲取好處，對這種人，可以未遂加以追究。 </p><p>　　二、彼此異罪的對合犯的犯罪形態(tài) </p><p>　　彼此異罪的對合犯由于刑法規(guī)定了單獨的罪名和法定刑，對合各方的犯罪形態(tài)基本可以按照單獨犯的犯罪形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定，而不按

9、照共同犯罪的整體性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定。如前分析，連同罪的對合雙方都各自認(rèn)定犯罪形態(tài)，何況異罪？但是某些異罪對合犯罪的犯罪形態(tài)，仍然有討論的余地。 </p><p>　　1.對合一方有法律規(guī)定的的情況。典型如拐賣婦女、兒童罪的拐賣行為，根據(jù)《刑法》第二百四十條第二款，“拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的”，可認(rèn)為只要行為人將被害人予以控制，實施了這些行為之一即是即

10、遂，不以犯罪分子的目的達(dá)到即將被害人販賣出去為必要。若行為人在拐騙或收買被害人之后，心生憐憫，或幡然悔悟，不再繼續(xù)實行轉(zhuǎn)賣行為，而是將被害人放回，這種情況等于是自動有效地防止了結(jié)果的發(fā)生，構(gòu)成中止。即遂之后仍可中止，這似乎有點矛盾。其實不然，此處即遂僅就拐賣過程中的某一行為而言，側(cè)重于嚴(yán)厲打擊，而中止則存在于犯罪后果出現(xiàn)之前，為的是鼓勵其及時自覺收手、不采取進一步的行動，可謂放下屠刀、立地成佛。其出發(fā)點與評價角度均不同。就具體某一階段行

11、為而言，若行為人僅參與實施這一行為，過程中因意志以外的原因而未能完成，如進行綁架時即被抓獲，可為未遂。 </p><p>　　而對于收買被拐賣的婦女、兒童罪的犯罪形態(tài)而言，顯然，收買者以買到為即遂，故拐賣方的即遂并不必然導(dǎo)致收買方的即遂，兩者雖是對合犯罪，但即遂標(biāo)準(zhǔn)不同。另外，假如收買方在買到婦女、兒童后被害人逃脫，算即遂還是未遂？筆者認(rèn)為，若收買人已經(jīng)對被害人實施了諸如限制人身自由、傷害等行為后，被害人逃脫的，

12、為即遂。假如收買人在尚未對被害人有進一步行為之前，被害人就逃脫，則可認(rèn)定為未遂。還有一個問題是，中間撮合買賣者的如何認(rèn)定其犯罪狀態(tài)？筆者認(rèn)為，只要其促成交易成功，為即遂，如在交易達(dá)成后交付之前對合雙方出現(xiàn)中止等變故，則中間人為未遂。 　　2.一方失職型對合犯。如簽訂、履行合同失職被騙罪、國家機關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職罪，與另一方的合同詐騙罪構(gòu)成對合犯。還有失職致使在押人員脫逃罪與脫逃罪等等。此類對合犯的失職一方，由于犯罪構(gòu)成中即規(guī)

13、定了犯罪后果，為結(jié)果犯，如簽訂、履行合同失職被騙罪中規(guī)定了致使國家利益遭受嚴(yán)重?fù)p失這一條件，且主觀心態(tài)以過失為主，所以只有即遂的狀態(tài)，否則為無罪，不存在中止、未遂。 </p><p>　　3.一方放縱型對合犯。如放行偷越國（邊）境人員罪與偷越國（邊）境罪、放縱走私罪與走私罪、私放在押人員罪與脫逃罪等。由于放縱一方系有意為之，故不同于失職型對合犯，而存在未遂、中止。值得注意的是，當(dāng)放縱方中止后，被放縱一方仍然繼續(xù)實

14、行犯罪達(dá)到即遂，此時放縱者恐怕也不能以中止論，而依然為即遂。也就是說，被放縱一方的犯罪形態(tài)對放縱者有較大影響。不過，假如被放縱一方因為其他原因而未能達(dá)到即遂，而放縱方的放縱行為已經(jīng)實施完畢，由于放縱罪不以被放縱者的得逞為必要，所以放縱者仍可以相應(yīng)罪名予以追究，不為未遂。 </p><p>　　4.行受賄型對合犯。如行賄罪與受賄罪，非國家工作人員受賄罪與對非國家工作人員行賄罪。由于此類案件的復(fù)雜，尚需詳加討論：（1

15、）受賄人歸還賄賂款的情況。筆者認(rèn)為，若受賄人在收到財物后及時無拖延地予以返還，或事后支付了與市場價相差不多的對價，則可以認(rèn)為該次行賄為未遂、受賄為不成立，一般對兩者都不予追究。這里認(rèn)定及時無拖延的標(biāo)準(zhǔn)，是指在知情之后一有空閑或機會即尋求返還。比如行賄人送財物到國家工作人員家中，只有家屬在的場合，有待家屬將該情況告知，則應(yīng)自該國家工作人員知道之時起算，若其知道之后一直忙于公務(wù)，則自有空閑之時起算?？傊o受賄方以返還的機會。但若受賄人是

16、因為聽到風(fēng)聲、有相關(guān)人員被查處等因素，而臨時退還給行賄人的，依然認(rèn)定為既遂，退還行為作為量刑情節(jié)考慮。此外，還有想還而一時忘記還的情況，一般可按結(jié)果定，若立案時尚未還的，予以認(rèn)定，若立案時已歸還的，可不予認(rèn)定。實踐中還有反復(fù)的情況，即行賄人在受賄人返還之后，又將相同或替代財物送去，則當(dāng)按受賄人的最終處置定，即最終全部送回的，受賄不予認(rèn)定，行賄為未遂，部分送回部分收下的，以收下部分定，多次行賄的數(shù)額不累積計算。（2）國家工作人員不知情的&

17、lt;/p><p>　　彼此異罪中對合犯中還有一類是相互交易型對合犯，如出售假幣罪與收買假幣罪等，與彼此同罪的相互交易型犯罪類似，不再詳論。 </p><p>　　三、只罰一方的對合犯的犯罪形態(tài) </p><p>　　僅一方入罪的對合行為，典型的如販賣毒品罪與購毒行為。除了破壞軍婚罪和軍人配偶與他人同居或結(jié)婚的對合行為與重婚罪相類似外，基本上屬于相互交易型，一般只追究賣

18、方刑事責(zé)任，而買方不構(gòu)罪。比較特別的一點是對向轉(zhuǎn)同向的問題。買方如存在教唆、幫助賣方的行為，可能轉(zhuǎn)化為賣方的教唆犯、幫助犯。比如甲教唆乙去云南進毒品賣給自己，此時假如買方中止，賣方一般也中止，但賣方以自身獨立意思想繼續(xù)的，可為未遂。而賣方中止，則買方為未遂。 </p><p><b>　　注釋： </b></p><p>　　豍張明楷.刑法學(xué)（第四版）.法律出版社.2