論刑法中兜底條款的適用.pdf

1、縱觀世界各國的刑事法律，沒有哪一個國家能夠在一部刑法典中囊括社會生活中所有的犯罪行為。為了維護成文刑法典的穩(wěn)定性、有效防止法律條文的相對滯后性，我國刑法中設(shè)置了大量的兜底條款。兜底條款在刑法條文中通常以帶有“其它”、“等”概括式語言表述為特征，具有堵塞、攔截?zé)o法窮盡的行為逃避刑事責(zé)任、保障刑法穩(wěn)定性和增強社會適應(yīng)性等功能。但其作為刑法中概括式表述的抽象化條文，彈性大、可操作性強，適用的效果一直備受公眾的質(zhì)疑。理論界和司法實踐中對兜底條款

2、是否符合罪刑法定基本原則，是否超越了刑罰保障功能的范圍，以及兜底條款的立法和司法價值等問題尚未達成共識。隨著社會生活的不斷變化發(fā)展，司法實踐中兜底條款的適用有其存在的積極意義和價值。但在司法適用實踐中，由于兜底條款自身的概括式表述方式導(dǎo)致適用的不明確性，往往容易產(chǎn)生法官恣意濫用自由裁量權(quán)、兜底條款解釋不科學(xué)等問題。探討兜底條款適用時存在的問題，是一個從理論到實踐再到理論深化的過程。在理論上，需要進一步地深化認(rèn)識兜底條款的內(nèi)涵;在司法實踐

3、中方能更好地準(zhǔn)確適用兜底條款。
　　本文以概述兜底條款的基本理論為切入點，詳細(xì)地分析我國諸多學(xué)者對于兜底條款的基本概念的理論分歧，并從客觀理性的角度進一步論證筆者對該條款基本含義的界定，對刑法中涉及的此類條文進行歸納和統(tǒng)計分析，著重研究刑法分則中涉及犯罪客觀方面行為方式的兜底條款。以案例實證調(diào)研的方式來分析兜底條款司法適用的現(xiàn)狀及存在的問題并進行全面梳理。首先，通過登入中國裁判文書網(wǎng)，搜索援引適用入罪行為方式的兜底條款作為判決依據(jù)

4、的案件數(shù)量和案件類型，并通過分析得出涉嫌以危險方法危害公共安全罪、非法經(jīng)營罪等類型的案件中適用此類條款較多。其次，對兜底條款司法適用現(xiàn)狀所存在的問題進行分析和提煉，集中表現(xiàn)在三大方面:一是淡化了罪刑法定基本原則、二是擴大了司法適用主觀論斷、三是制造了司法解釋主導(dǎo)該類條款適用的局面。針對兜底條款適用存在的基本問題，詳細(xì)闡述了正確適用的一些構(gòu)想。要正確的適用的兜底條款這類以抽象性和概括性為罪狀表述的條文，筆者認(rèn)為應(yīng)從兩大方面著手，一方面是司