債權出資若干法律問題研究——以市場主導下的債權出資為視角.pdf

1、本文的研究視角定位于市場主導下的債權出資。綜觀現今存在的以債權作為出資標的物的情況，債權出資主要包括以下四種情況：政策性債權轉股權，商業(yè)性債權轉股權，可轉換公司債和以對第三人之債權的出資。一般將政策性債權轉股權和商業(yè)性債權轉股權統(tǒng)稱為一般性債權出資，實質是債權人以其對公司的債權出資?；诒疚奶囟ǖ难芯恳暯牵虼藢φ咝詡鶛喑鲑Y即“債轉股”以及已為大多數國家立法所認可的可轉換公司債不做分析，僅在債權出資的含義辨析中簡要描述。 對于

2、市場主導下的債權出資再進行分類，分別是：依據債務人與公司的關系，有以對公司的債權出資和以對第三人的債權出資；依據出資時公司的經營狀況，有正常情況下的債權出資和公司重整時的債權出資；依據股票發(fā)行之時間，有公司設立之時的債權出資和增資時的債權出資。這些分類并非是在同一層次上的，有些分類屬于上位層次，有些分類屬于下位層次，當然這種上下位層次的區(qū)分是相對的。就債權出資而言，投資人和被投資公司最需要考慮的是債權的真實性和債權能否實現，而在考慮這些

3、問題時，債務人的因素就顯得最為重要，債務人是否負有債務和是否具有履約能力就成為最重要和最本質的問題。因此，在以上四種債權出資分類中，以公司與債務人的關系為標準的分類是對債權出資最為本質的分類。所以本文也是圍繞以公司為債務人的債權出資和以第三人為債務人的債權出資這兩條主線展開論述的。 根據研究視角和兩條論述主線，文章共分為四章。 第一章分析債權出資的基本原理。首先對債權出資制度進行微觀剖析，包括債權的含義和法律特征、出資行

4、為的法律性質、資本與資產的關系等。然后通過對幾種含義相近的債權出資概念的辨析，概括出債權出資的內涵和外延，并引出本文的研究視角。 第二章是債權出資效力的立法比較研究。以對公司的債權出資和以對第三人的債權出資為標準研究國內外的債權出資效力。主要選取了在立法或司法實踐中有關這兩種出資有較為完整規(guī)定的國家作比較，如美國、英國、德國、意大利、法國和日本。接著筆者還考察了中國近代的債權出資情況。最后是我國債權出資現狀的分析，分別從立法、執(zhí)

5、法和司法這三個角度出發(fā)進行討論。通過全面的比較分析，筆者發(fā)現放寬股東出資種類的限制，在一定條件下允許債權出資已成為現在公司法發(fā)展趨勢之一。 第三章筆者論證了債權出資的合理性。由于我國畢竟沒有從立法上明確規(guī)定可以以債權出資，所以筆者在此不做適法性分析而是進行了債權出資的合理化論證。筆者首先提出了債權出資的法律障礙，然后有針對性地論證債權出資的合理性，這個論證過程同時也是提出對策化解法律困境的過程。整個論證過程分四步走：第一步是更新

6、觀念，走出資本制度與出資形式一一對應的認識誤區(qū)；第二步論證了作為公司法立法理念的資產信用觀的確立是債權出資的外部生存條件：第三步證明債權與股權的可置換性是債權出資的內在機理；第四步論證民法上的債權讓與制度和抵銷制度是這兩類債權出資的法律基礎。 本文最后一章涉及債權出資的風險防范制度，本章是最具挑戰(zhàn)性也是最為重要的一個內容。從理論上來說許可債權出資已不存在大的障礙，之所以對債權出資采取謹慎的態(tài)度就是因為債權出資存在較大的風險，包括

7、債權實際存在的風險和債權實現的風險，所以設置合理的風險防范制度顯得尤為重要。從已有的研究成果看，這部分內容鮮有或少有論及，筆者針對債權出資的法律障礙設計相關的風險防范措施，以期最大限度地降低出資風險。首先，規(guī)定允許出資債權的適格性要件，包括能夠作為出資的債權的基本要件和特別要件。其次，借鑒國外的公示制度和價值評估制度，通過分析債權二重讓與問題來解決債權的真實性問題。最后，通過設置事前防范機制和事后懲罰制度來防范債權出資的履行風險。在具體