董事謀取公司商業(yè)機(jī)會法律問題研究.pdf

1、基于董事對公司的忠實(shí)義務(wù)，英美國家的判例法經(jīng)過多年司法實(shí)踐，形成了公司法上至關(guān)重要的公司機(jī)會規(guī)則并漸于成熟。但是，公司治理模式在實(shí)踐中不斷發(fā)展變化，董事、高管為攫取更多的自身利益使得非法謀取公司商業(yè)機(jī)會的現(xiàn)象在公司運(yùn)作過程中司空見慣，大陸法系國家也都相繼引入公司機(jī)會規(guī)則，以緩和各國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中董事的私人利益與公司整體利益的矛盾。我國2005年《公司法》對董事、高管等謀取公司商業(yè)機(jī)會的行為做了原則性規(guī)定，標(biāo)志著我國正式引入公司機(jī)會規(guī)則，為全

2、國各級法院的審判提供了法律上的支撐。時至2014年新《公司法》的修訂，這一規(guī)則在我國已實(shí)施了九個春秋，但始終處于萌芽階段，沒有實(shí)質(zhì)性的發(fā)展。不管是理論還是實(shí)踐都存有許多疑問。例如：公司機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、董事的抗辯事由、董事違反禁止義務(wù)的法律后果等。而這些問題正是公司機(jī)會規(guī)則確立的核心要素，目前我國關(guān)于公司機(jī)會規(guī)則的文獻(xiàn)大多是介紹英美國家的理論，往往大同小異。因此，研究并完善適合我國國情的公司機(jī)會規(guī)則迫在眉睫。
　　本研究分為五個部分

3、：第一部分通過相關(guān)案例的引入，來佐證我國現(xiàn)行《公司法》關(guān)于公司機(jī)會規(guī)則的闡述存在一些問題，主要有：公司商業(yè)機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明、缺乏合理利用公司機(jī)會情形的規(guī)定、責(zé)任追究制度不夠完善，等等。第二部分分別列舉了國外及我國理論界對公司機(jī)會的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。國外主要利用利益和期待利益、經(jīng)營范圍標(biāo)準(zhǔn)、公平性標(biāo)準(zhǔn)、兩步分析法、權(quán)力濫用標(biāo)準(zhǔn)以及其他標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定公司機(jī)會。我國理論界對公司機(jī)會認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的代表性觀點(diǎn)主要有劉俊海教授、徐曉松教授和王影麗教授的觀點(diǎn)。第三

4、部分介紹了董事謀取公司商業(yè)機(jī)會的抗辯事由。明確了董事以及公司高管對公司機(jī)會并不是絕對禁止其利用，而是有條件的允許其利用。但是，由于各國認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的不同，導(dǎo)致針對不同標(biāo)準(zhǔn)的抗辯事由也不一樣。歸納起來，這些抗辯事由主要是：公司放棄機(jī)會、公司不能利用機(jī)會、交易相對方不同意、董事憑借個人能力獲得機(jī)會。第四部分是董事違反忠實(shí)義務(wù)的法律后果和法律救濟(jì)。董事違反忠實(shí)義務(wù)的法律后果分為對內(nèi)和對外兩個方面。至于法律救濟(jì)，大陸法系和英美法系的救濟(jì)可以說是殊途