民間法與國家法的沖突與整合——以粵北客家婚葬習俗為視角.pdf

1、民間習慣法與國家制定法的沖突是法治現代化進程中無法回避的一個普遍性問題。隨著國家層面的法治范圍不斷向基層延伸，原有的習慣法資源不斷被國家法系統(tǒng)所揚棄和整合。在此過程中，存在著兩種趨勢：一方面，國家法不斷吸納以“良俗”為標志的地方性知識，獲取實踐合理性；另一方面，民間法逐步失去其主導規(guī)范地位，成為一種待選規(guī)則。兩大過程在推進中時常出現時間和技術上的間歇性混亂：在尚未有效整合民間法資源的情況下，國家法貿然擴張，造成鄉(xiāng)村生活中的法律功能性失范

2、，導致鄉(xiāng)村治理的局部紊亂。而克服這種紊亂的基本方法在于正視民間法的基本秩序價值，同時對國家法吸納民間法的技術路徑進行有效探索，其中，私法層面的“公序良俗”原則與公法層面的地方立法權都是現行法律體制中值得考慮的對象。
　　本文選取的樣本來自于廣東省河源市龍川縣車田鎮(zhèn)的客家人聚居區(qū)，且以其婚姻和喪葬方面的習俗為主要視角。該地區(qū)靠近珠三角經濟中心，復雜的地形條件又使其相對閉塞，保留了大量有效運行的民間法規(guī)則?？图易迦旱膹姶髠鹘y(tǒng)觀念使這些

3、民間法規(guī)則生生不息，而作為傳統(tǒng)社會的儀式性基礎，婚喪習俗又是其中的典型。這些習俗與貫徹中的國家制定法存在多方面出入。作為非少數民族的客家族群無法獲得“民族區(qū)域自治”層面的地方立法權限，無法在立法層面進行變通；而當地的行政機關和司法機關在執(zhí)法和司法過程中，也未能對局部“良俗”資源與“惡俗”資源有效區(qū)分并進行歸納與整合，這使得民間法和國家法的矛盾凸顯。
　　民間法對國家法具有顯而易見的補充和平衡功能，而這種功能發(fā)揮的基礎在于國家法層面

4、的開放性建設。當前基于“民族區(qū)域自治”的立法版圖以“民族”作為劃分標準，而劃分“民族”的標準主要又是語言、文字而非習慣法。因此，本文建議以民間法的地區(qū)性差別為基礎重新劃定民族性地方立法的版圖，使擁有特殊民間法規(guī)范的地區(qū)能夠獲得與之匹配的便宜立法權，而不是單純依靠民族和地區(qū)來劃分地方立法權。同時在執(zhí)法和司法過程中，以現有制定法的基本價值為導向，積極區(qū)隔“良俗”與“惡俗”，使用調解等非訟手段實現法外“良俗”的有效貫徹運行，使民間法與國家法實