“治吏抑或治民”：反賄賂刑法路徑選擇之檢視.pdf

1、面對(duì)當(dāng)前日益嚴(yán)重的賄賂腐敗問(wèn)題，是治吏還是治民？在刑事法律上主要表現(xiàn)為如何設(shè)計(jì)賄賂犯罪的體系及其定罪與刑罰的問(wèn)題之上。新近的《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（下稱(chēng)《解釋》）顯示了頂層設(shè)計(jì)對(duì)賄賂犯罪的治理動(dòng)向，依據(jù)該解釋及《刑法修正案（九）》對(duì)賄賂犯罪在入罪和量刑上的調(diào)整，表明當(dāng)前我國(guó)已全面進(jìn)入側(cè)重“治民”（行賄者）的軌道，但關(guān)于側(cè)重“治吏”（受賄者）還是轉(zhuǎn)向“治民”（行賄者）的問(wèn)題依然有所爭(zhēng)議。
　　基于上述現(xiàn)象

2、和爭(zhēng)議，文章以“治吏抑或治民”為視角，在對(duì)“治吏”、“治民”進(jìn)行理論界定和聯(lián)系黨中央提出的全面從嚴(yán)治黨政策基礎(chǔ)之上，考察我國(guó)反賄賂刑法立法史和司法活動(dòng)過(guò)程，指出司法實(shí)踐存在已久的“重受賄、輕行賄”現(xiàn)象產(chǎn)生的原因，提出完善立法和司法在懲治賄賂犯罪方面的措施。全文共約5萬(wàn)字，分為以下四部分：
　　第一部分：“治吏”與“治民”在政治學(xué)、刑法學(xué)中的基本界定。在政治學(xué)中，“治吏”是指國(guó)家對(duì)從事公務(wù)的人員進(jìn)行管理與治理的制度構(gòu)建，以實(shí)現(xiàn)從事公

3、務(wù)的人員不敢腐、不能腐的目標(biāo)；“治民”是指國(guó)家依法對(duì)人民進(jìn)行管理和治理。在刑法學(xué)中，“治吏”是指對(duì)國(guó)家工作人員以及從事公務(wù)的人員的受賄行為規(guī)定為違反刑法的犯罪行為；“治民”是指對(duì)非國(guó)家工作人員的行賄行為規(guī)定為違反刑法的犯罪行為。
　　第二部分：研究治吏與治民在反賄賂刑法中的理論基礎(chǔ)。在法理學(xué)分析上，法的本質(zhì)在中國(guó)的表現(xiàn)意味著立法必須尊重廣大人民群眾的整體利益，實(shí)現(xiàn)法制度價(jià)值需要國(guó)家強(qiáng)制力的保障，但十八大以來(lái)中國(guó)官員腐敗問(wèn)題依然嚴(yán)峻

4、，而民眾違抗法秩序和官員共同體對(duì)自身腐敗問(wèn)題的同情心態(tài)揭示了我國(guó)在治吏玉治民方面仍需謹(jǐn)慎的事實(shí)。在刑法學(xué)分析上，刑法面前人人平等原則提供解決賄賂犯罪刑罰配置問(wèn)題，刑法作為社會(huì)最后一道防線體現(xiàn)刑法謙抑的優(yōu)點(diǎn)，罪刑相適應(yīng)原則為立法和司法理性處理賄賂犯罪起到指導(dǎo)作用。
　　第三部分：考察“治吏抑或治民”在反賄賂刑法的立法流變與司法變遷史。賄賂犯罪立法一方面具有“先受賄、后行賄”的立法規(guī)律，如受賄犯罪罪名增設(shè)、刑罰修改先于行賄犯罪，另一方

5、面又具有無(wú)序性的特點(diǎn)，如賄賂犯罪最高法定刑的反復(fù)變動(dòng)，另外，立法在賄賂犯罪體系構(gòu)建上具有立法妥協(xié)性和滯后性的特點(diǎn)，如受賄罪“為他人謀取利益”和“利用職務(wù)上的便利”條件的反復(fù)變動(dòng)，提出了立法是造成司法“重受賄、輕行賄”的原因，也是我國(guó)賄賂犯罪治理難有收效的重要原因之一。其次，揭示刑事司法的掙扎從未擺脫刑事立法陰影的事實(shí)，兩高出臺(tái)的解釋和負(fù)責(zé)人的論調(diào)同刑事立法的論調(diào)是極其不符的，兩高也從未發(fā)覺(jué)司法活動(dòng)存在的“重受賄、輕行賄”司法習(xí)慣的根本原

6、因是立法造成的，兩高提出的“嚴(yán)懲行賄”口號(hào)不僅無(wú)法解決“重受賄、輕行賄”的司法習(xí)慣，也在一定程度上存在輕縱受賄的嫌疑。
　　第四部分：提出在“治吏抑或治民”的視角下完善我國(guó)反賄賂刑法措施。在立法上，確?！爸蚊瘛迸c“治吏”犯罪圈的平衡，如增設(shè)外國(guó)公職人員、國(guó)際公共組織官員受賄罪，并確保受賄犯罪和行賄犯罪在構(gòu)成要件上的協(xié)調(diào)；其次，“治民”重刑化必須同“治吏”輕緩化趨勢(shì)相協(xié)調(diào)，是遵守黨中央從嚴(yán)治黨的政策領(lǐng)導(dǎo)和刑法基本原則的指導(dǎo)；另外，完

7、善受賄犯罪，刪除“為他人謀取不正當(dāng)利益”，擴(kuò)大賄賂犯罪對(duì)象，修改巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪最高法定刑，掃除有效治吏的障礙，最后，探索建設(shè)具有科學(xué)的立法制度，以當(dāng)前黨中央全面從嚴(yán)治黨為指導(dǎo)思想，參考社會(huì)公眾共識(shí)，慎重借鑒域外法系賄賂犯罪體系，構(gòu)建具有中國(guó)特色的反賄賂刑法體系。在司法上,兩高及各級(jí)司法機(jī)關(guān)應(yīng)尊重從嚴(yán)“治吏”仍具有廣泛的群眾基礎(chǔ)的事實(shí)，這是因?yàn)楸M管十八大以來(lái)加大了對(duì)貪污腐敗官員的懲治，但仍存在坍塌式、團(tuán)伙式、整體式的官員腐敗的事實(shí)考慮

8、的；其次，懲治行賄必須遵守刑法基本原則，從《解釋》頒發(fā)之后的案例發(fā)現(xiàn)，行賄人與受賄人的刑罰待遇出現(xiàn)了不公正的司法現(xiàn)實(shí)案例，因而必須重審司法活動(dòng)遵守刑法基本原則的必要性和重要性；另外，擺脫依賴行賄人解決賄賂犯罪問(wèn)題的舊思想，司法活動(dòng)在查處賄賂犯罪問(wèn)題上，應(yīng)加大辦案投入，更關(guān)注查辦過(guò)程的質(zhì)量，逐步擺脫依賴行賄人的司法習(xí)慣；最后，應(yīng)重視對(duì)行賄犯罪刑法裁量制度的構(gòu)建，從《解釋》頒布之后的案例發(fā)現(xiàn)，相類(lèi)似的行賄行為等，在北京與上海兩地的法院處罰出